Система законодавства про адвокатуру та адвокатську діяльність

Система законодавства про адвокатуру та адвокатську діяльність (англ. System legislation about bar and attorney activity) - 1) це сукупність діючих на території даної держави нормативно-правових актів, регулюючих діяльність адвокатури; 2) це об'єктивна форма існування норм права про адвокатуру та адвокатську діяльність, засіб надання їм визначеності, об'єднання в конкретні правові акти.

Система законодавства про адвокатуру та адвокатську діяльність будується відповідно з юридичною силою нормативних правових актів, компетенцією видає їх органу в системі суб'єктів нормотворення, що відображає національно-державний устрій Російської Федерації, відповідно до якого ведеться федеральне законодавство і законодавство суб'єктів РФ.

Головним джерелом законодавства про адвокатуру та адвокатську діяльність в Російській Федерації є норми Конституції РФ, які мають вищу юридичну силу.

Найбільшої юридичну чинність в системі розглянутого нами законодавства володіють федеральні конституційні закони та федеральні закони. Причому головним і переважним нормативним правовим актом у цій сфері є Закон про адвокатуру, який містить правові норми, що регламентують організаційну структуру адвокатури та адвокатської діяльності в Російській Федерації, статус адвоката, його права та обов'язки.

Наступними за значимістю та юридичною силою є підзаконні акти. Це правотворчі акти компетентних органів, які засновані на юридичній силі законів і не можуть суперечити їм. За своїм змістом підзаконні акти є актами різних органів виконавчої влади. До них відносяться:

  • - Акти Президента РФ у вигляді указів і розпоряджень. У ст. 90 Конституції РФ підкреслюється, що укази і розпорядження не повинні суперечити Конституції РФ і федеральних законів;
  • - Нормативні правові акти Уряду РФ у формі указів і розпоряджень - це підзаконні нормативні акти, прийняті на підставі та на виконання Конституції РФ, федеральних законів, нормативних указів Президента РФ, які видаються для врегулювання більш докладних питань діяльності адвокатури. Постанови і розпорядження обов'язкові для виконання на території всієї Російської Федерації;
  • - Нормативні правові акти органів виконавчої влади РФ - це документи загальної дії, які поширюються лише на обмежену сферу суспільних відносин, в даному випадку адвокатуру, у вигляді наказів, постанов, інструкцій;
  • - Судові акти у вигляді постанов, ухвал, огляду судової практики, рішень про прийнятність, постанов по суті справи і щодо справедливої сатисфакції Європейського Суду з прав людини;
  • - Внутрішньоорганізаційні підзаконні акти, до яких відносяться акти Всеросійського з'їзду адвокатів, Федеральної палати адвокатів РФ та адвокатських палат суб'єктів РФ.

Розглянемо систему законодавства про адвокатуру та адвокатську діяльність, що складається з нормативних правових актів, що регулюють в даний час адвокатську діяльність в Російській Федерації.

Правову основу, фундамент всього чинного законодавства про російської адвокатуру становить Конституція РФ, яка є актом прямої дії та застосування на всій території РФ. Її норми мають вищу юридичну силу і регулюють найбільш важливі, суспільні відносини.

Закріплений у ч. 1 ст. 19 Конституції РФ принцип рівноправності, яким повинна керуватися адвокатура, має на увазі однаковий підхід при вирішенні питання про права і свободи, обов'язки та відповідальність усіх людей. Крім того, реалізація закріплених у Конституції основних прав і свобод громадян неможлива без гарантій їх державного захисту (ст. 45), які, у свою чергу, полягають в отриманні кваліфікованої правової допомоги, в тому числі і безкоштовною (ч. 1 ст. 48) . Надання кваліфікованої юридичної допомоги громадянам і організаціям якраз і є основним завданням адвокатури. Особливим видом кваліфікованої юридичної допомоги є допомога, що надається в рамках кримінального судочинства особам з моменту їх затримання, взяття під варту або пред'явлення обвинувачення (ч. 2 ст. 48). У ч. 2 ст. 48 Конституції РФ вказано початковий момент, з якого можливе участь у справі адвоката, процесуальні кордону такої участі закріплені в КПК.

У п. "О" ст. 71 Конституції РФ визначена компетенція різних органів державної влади в регулюванні діяльності адвокатури: "до відання Російської Федерації відноситься судоустрій; кримінальне, кримінально-процесуальне і кримінально-виконавче законодавство; амністія і помилування; цивільне, цивільно-процесуальне та арбітражно-процесуальне законодавство". Відповідно до п. "Л" ч. 1 ст. 72 Конституції РФ адвокатура перебуває у спільному віданні Російської Федерації і її суб'єктів, у зв'язку з чим окремі сторони організації адвокатури можуть визначатися федеральними законами, підзаконними нормативними правовими актами, а також законами суб'єктів РФ.

Серед федеральних законів, регулюючих адвокатську діяльність, став Закон про адвокатуру, прийняття якого послужило становлення нового етапу в розвитку російської адвокатури.

У ст. 4 Закону про адвокатуру регламентовано, що законодавство про адвокатську діяльність і адвокатуру грунтується на Конституції РФ і складається з цього Закону, інших федеральних законів, прийнятих відповідно до федеральними законами нормативних правових актів Уряду РФ і федеральних органів виконавчої влади, що регулюють зазначену діяльність, а також із прийнятих в межах повноважень, встановлених цим Законом, законів та інших нормативних правових актів суб'єктів РФ.

У Законі про адвокатуру закріплені:

  • - Нормативне визначення адвокатської діяльності та адвокатури;
  • - Визначення органів адвокатського самоврядування та їх основних функцій;
  • - Визнання права адвоката на вибір форми організації: здійснювати свою професійну діяльність індивідуально, відкриваючи адвокатський кабінет, або в складі некомерційних організацією (адвокатських бюро, колегій адвокатів);
  • - Гарантії незалежності адвоката та гарантії адвокатської діяльності;
  • - Регламентування умов придбання, призупинення і припинення статусу адвоката;
  • - Страхування ризику своєї професійної майнової відповідальності;
  • - Розширення можливостей громадян Росії отримувати безкоштовну юридичну допомогу;
  • - Розширення прав адвоката при наданні юридичної допомоги, надання йому можливості самостійно збирати необхідні відомості і предмети, які можуть бути визнані доказами відповідно до російського законодавства.

Правове становище та організаційні основи діяльності адвоката як учасника різних видів судочинства закріплені у Федеральному конституційному законі "Про Конституційний суд Російської Федерації", КК, КПК, ГК, ЦПК, АПК, КпАП.

Частина 1 ст. 45 КПК передбачає, що представниками потерпілого, цивільного позивача і приватного обвинувача можуть бути адвокати; захисник - це особа, яка здійснює в установленому КПК порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі (ч. 1 і 2 ст. 49 КПК). Причому в якості захисників допускаються тільки адвокати. Стаття 53 КПК встановлює повноваження захисника. Стаття 56 КПК регламентує, що свідок може з'являтися на допит з адвокатом, а ч. 5 ст. 189 КПК визначає повноваження і функції адвоката при проведенні допиту свідка: "Якщо свідок з'явився на допит з адвокатом, запрошеним їм для надання юридичної допомоги, то адвокат присутній при допиті і користується правами, передбаченими частиною другою статті 53 цього Кодексу. Після закінчення допиту адвокат має право робити заяви про порушення прав і законних інтересів свідка. Зазначені заяви підлягають занесенню до протоколу допиту ".

ЦПК встановлює, що право адвоката на виступ у суді в якості представника засвідчується ордером, виданим відповідним адвокатським утворенням (ч. 5 ст. 53). Адвокат, що є представником сторін та інших осіб, що беруть участь в цивільному судочинстві, має такі повноваження (ст. 54): "Представник має право вчиняти від імені акредитуючої всі процесуальні дії. Однак право представника на підписання позовної заяви, пред'явлення його до суду, передачу спору на розгляд третейського суду, пред'явлення зустрічного позову, повну або часткову відмову від позовних вимог, зменшення їх розміру, визнання позову, зміна предмета чи основи позову, укладення мирової угоди, передачу повноважень іншій особі (передоручення), оскарження судового постанови, пред'явлення виконавчого документа до стягнення , отримання присудженого майна або грошей має бути спеціально обумовлено у довіреності, виданої акредитуючою особою ".

У ч. 3 ст. 59 АПК закріплено, що представниками громадян, у тому числі індивідуальних підприємців, і організацій можуть виступати в арбітражному суді адвокати та інші надають юридичну допомогу особи. Згідно з ч. 3 ст. 61 повноваження адвоката на ведення справи в арбітражному суді засвідчуються відповідно до федеральним законом, а саме довіреністю в нотаріально посвідченої формі.

Порядок оподаткування адвокатських утворень регламентований нормами НК, зокрема п. 4 ст. 82 закріплює, що при здійсненні податкового контролю не допускаються збирання, зберігання, використання та поширення інформації про платника податків (платника збору, податковому агента), отриманої в порушення положень Конституції РФ, НК, федеральних законів, а також в порушення принципу збереження інформації, що становить професійну таємницю інших осіб, зокрема адвокатську таємницю, аудиторську таємницю. У ст. 90 НК також закріплено, що адвокати, які отримали інформацію, необхідну для проведення податкового контролю, у зв'язку з виконанням ними своїх професійних обов'язків, і подібні відомості відносяться до професійної таємниці цих осіб, не можуть допитуватися як свідків.

За надання послуг колегіями адвокатів, адвокатськими бюро, адвокатськими палатами суб'єктів РФ або Федеральної палатою адвокатів РФ своїм членам у зв'язку із здійсненням ними професійної діяльності звільняються від податку на додану вартість (ст. 149 НК). Податок з доходів адвокатів обчислюється, утримується і сплачується колегіями адвокатів, адвокатськими бюро та юридичними консультаціями, які іменуються податковими агентами (п. 1 ст. 226). Податкова база з податку на доходи щодо кожного адвоката визначається бухгалтерією відповідного адвокатського освіти виходячи з сум винагород, внесених довірителями в касу адвокатського освіти або перерахованих на розрахунковий рахунок адвокатського освіти за надану юридичну допомогу, і сум компенсації витрат, пов'язаних з виконанням доручень довірителів, внесених довірителями в касу відповідного адвокатського освіти або перерахованих на розрахунковий рахунок адвокатського освіти у звітному податковому періоді. Надійшли в касу (перераховані на розрахунковий рахунок) суми оплати за надання юридичної допомоги враховуються бухгалтерією адвокатського освіти на особових рахунках конкретних адвокатів, які взяли доручення на надання юридичних послуг.

У п. 1 ст. 7 Закону про адвокатуру закріплено, що адвокати зобов'язані відраховувати за рахунок одержуваної винагороди кошти на загальні потреби адвокатської палати в розмірах і порядку, що визначаються зборами (конференцією) адвокатів адвокатської палати суб'єкта РФ, а також відраховувати кошти на утримання відповідного адвокатського кабінету, відповідної колегії адвокатів або відповідного адвокатського бюро в порядку і в розмірах, які встановлені адвокатським утворенням.

На адвокатів не покладено обов'язок щодо подання декларації з податку на доходи (ст. 229 НК). Проте вони мають право подати таку декларацію по закінченні податкового періоду до податкового органу за місцем проживання для отримання належних їм соціальних та майнових податкових відрахувань, встановлених ст. 219 і 220 НК, а також у тому випадку, якщо з яких-небудь причин стандартні податкові відрахування їм були надані в меншому розмірі, ніж це передбачено ст. 218 НК. Інший порядок оподаткування доходів передбачений тільки для адвокатів, заснували адвокатський кабінет і здійснюють свою діяльність індивідуально, які, як і платники податків - індивідуальні підприємці, у відповідності зі ст. 227 НК обчислюють підлягають сплаті до бюджету суми податку з доходів від професійної діяльності і виробляють сплату обчислених сум податку на доходи до бюджету самостійно.

Таким чином, адвокати, що здійснюють адвокатську діяльність індивідуально, зобов'язані самостійно визначати податкову базу по податку на доходи фізичних осіб за минулий податковий період, а також подавати до податкового органу за місцем свого обліку, тобто місцем проживання, декларацію з податку на доходи в строк не пізніше 30 квітня року, наступного за минулим податковим періодом.

Адвокатам, що здійснює адвокатську діяльність індивідуально, податкові відрахування можуть надаватися тільки податковими органами за місцем проживання по закінченні податкового періоду при поданні декларації з податку на доходи в порядку, передбаченому ст. 229 НК, на підставі письмової заяви та відповідних документів, що підтверджують право платника податку на отримання таких податкових відрахувань. Адвокати, які здійснюють адвокатську діяльність в адвокатському кабінеті, прирівнюються щодо порядку ведення обліку господарських операцій до громадянам, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи.

Якщо адвокати, котрі заснували адвокатський кабінет, виробляють виплати фізичним особам на підставі укладених з ними трудових або цивільно-правових договорів, предметом яких є виконання робіт або надання послуг, а також за авторськими договорами, вони у відповідності зі ст. 226 НК є податковими агентами, на яких покладено обов'язок обчислити, утримати з платника податків і сплатити обчислену суму податку до відповідного бюджету у відношенні всіх доходів фізичної особи, джерелом яких вони є.

Адвокати відповідно до Федеральним законом от24.07.2009 №212-ФЗ "Про страхові внески до Пенсійного фонду Російської Федерації, Фонд соціального страхування Російської Федерації, Федеральний фонд обов'язкового медичного страхування і територіальні фонди обов'язкового медичного страхування" належать до платників страхових внесків. Адвокати сплачують відповідні страхові внески до Пенсійного фонду РФ і фонди обов'язкового медичного страхування в розмірі, що визначається виходячи з вартості страхового року (п. 2 ч. 1 ст. 5 Закону). Платники страхових внесків зобов'язані своєчасно та в повному обсязі сплачувати страхові внески. У разі несплати або неповної сплати страхових внесків у встановлений термін провадиться стягнення недоїмки за страховими внесками в порядку, передбаченому цим Законом (ст. 18).

Страхові внески з обов'язкового соціального страхування не обчислюються до і не сплачуються на випадок тимчасової непрацездатності та у зв'язку з материнством до Фонду соціального страхування РФ. Розрахунок сум страхових внесків, що підлягають сплаті за розрахунковий період адвокатами, здійснюється ними самостійно відповідно до ст. 14 Закону. Страхові внески за розрахунковий період сплачуються платниками страхових внесків не пізніше 31 грудня поточного календарного року, якщо інше не передбачено законом. Сума страхових внесків обчислюється платниками страхових внесків окремо щодо Пенсійного фонду РФ, Федерального фонду обов'язкового медичного страхування і територіальних фондів обов'язкового медичного страхування. Сплата страхових внесків здійснюється окремими розрахунковими документами, що направляються до Пенсійного фонду РФ, Федеральний фонд обов'язкового медичного страхування і територіальні фонди обов'язкового медичного страхування на відповідні рахунки Федерального казначейства. Платники страхових внесків подають до відповідного територіального органу Пенсійного фонду РФ розрахунок за нарахованими і сплаченими страховими внесками до 1 березня календарного року, наступного за минулим розрахунковим періодом, за формою, затвердженою федеральним органом виконавчої влади, що здійснює функції з вироблення державної політики та нормативно-правового регулювання у сфері соціального страхування. У разі припинення або призупинення статусу адвоката, платники страхових внесків зобов'язані в 12-денний термін з дня прийняття відповідного рішення уповноваженим органом подати до відповідного територіального органу Пенсійного фонду РФ розрахунок за нарахованими і сплаченими страховими внесками за період з початку розрахункового періоду за день припинення або призупинення статусу адвоката, включно. У такому випадку сплата страхових внесків здійснюється не пізніше 15 календарних днів з дня подання такого розрахунку (ст. 16 Закону).

Наступними, що мають нижчу юридичну силу, ніж закон, є підзаконні акти. Вони приймаються на підставі та на виконання законів.

До постановами Уряду РФ, які регулюють адвокатську діяльність і є засобом реалізації Закону про адвокатуру, відносяться постанови:

- Від 04.07.2003 № 400 "Про розмір оплати праці адвоката, що бере участь в якості захисника в кримінальному судочинстві за призначенням органів дізнання, органів попереднього слідства чи суду", згідно з яким при визначенні розміру оплати праці адвоката враховується складність кримінальної справи. У свою чергу при визначенні складності кримінальної справи враховується підсудність (кримінальні справи, розглянуті НД РФ, верховними судами республік у складі Російської Федерації та прирівняними до них судами в якості суду першої інстанції), число і тяжкість осудних злочинів, кількість підозрюваних, обвинувачених (підсудних) , обсяг матеріалів справи, необхідність виїзду адвоката в процесі ведення справи в інший населений пункт та інші обставини. У районах Крайньої Півночі і прирівняних до них місцевостях, а також в інших місцевостях з важкими кліматичними умовами, в яких законодавством РФ встановлено відсоткові надбавки і (або) районні коефіцієнти до заробітної плати, оплата праці адвоката здійснюється з урахуванням зазначених надбавок і коефіцієнтів.

Оплата праці адвоката провадиться за його заявою на підставі постанови (ухвали) органу дізнання, органу попереднього слідства чи суду. При тривалому участь адвоката в якості захисника постанову (ухвалу) про оплату праці адвоката виноситься щомісяця (з урахуванням фактично відпрацьованих днів). Постанова (ухвала) про оплату праці адвоката, завірене печаткою органу дізнання, органу попереднього слідства, прокуратури або суду, подається до відповідної фінансову службу (орган) для перерахування зазначених у ньому коштів на поточний (розрахунковий) рахунок адвокатського освіти. Перерахування коштів на поточний (розрахунковий) рахунок адвокатського освіти здійснюється протягом 30 днів з дати отримання постанови (ухвали);

  • - Від 23.07.2005 № 445 "Про порядок надання адвокатами юридичної допомоги військовослужбовцям, які проходять військову службу за призовом, з питань, пов'язаних з проходженням військової служби, а також з інших підстав, встановлених федеральними законами". Зокрема, юридична допомога надається військовослужбовцям адвокатами, які здійснюють адвокатську діяльність у гарнізонах, де військовослужбовці проходять військову службу; юридична допомога надається військовослужбовцям, які перебувають у відпустці, адвокатами, які здійснюють адвокатську діяльність у гарнізонах, у військових комендатурах, в яких військовослужбовець став на облік; юридична допомога надається військовослужбовцям, які проходять військову службу за призовом за межами території РФ, російськими адвокатами там, де вони є;
  • - Від 16.02.2005 № 82 "Про затвердження Положення про порядок передачі інформації у федеральну службу з фінансового моніторингу адвокатами, нотаріусами та особами, які здійснюють підприємницьку діяльність у сфері надання юридичних або бухгалтерських послуг", прийняте у відповідності з Федеральним законом від 07.08.2001 № 115-ФЗ "Про протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, і фінансуванню тероризму". Справжнім Постановою затверджено Положення, яке регулює порядок передачі в Росфінмоніторинг інформації про угоди або фінансових операціях, зазначених у п. 2 ст. 7.1 зазначеного Закону. Адвокати, за наявності у них будь-яких підстав вважати, що такі угоди або фінансові операції здійснюються або можуть бути здійснені в цілях легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансування тероризму, повідомляють про це Росфінмоніторинг. Адвокати вправі передати інформацію про таких угодах або фінансових операціях своїх клієнтів як самостійно, так і через адвокатську палату при наявності у цієї палати угоди про взаємодію з Росфінмоніторингу;
  • - Від 19.09.2003 № 584 "Про затвердження Положення про ведення реєстру адвокатів іноземних держав, що здійснюють адвокатську діяльність на території Російської Федерації". Адвокати іноземної держави, що здійснюють адвокатську діяльність на території РФ, реєструються Мін'юстом Росії. Реєстр ведеться російською мовою. Подання недостовірних відомостей або подання не всіх документів, необхідних для реєстрації, є підставою для відмови в реєстрації адвоката іноземної держави в реєстрі. Мін'юст Росії протягом трьох місяців після надходження всіх необхідних документів, здійснює перевірку їх достовірності. При цьому Мін'юст Росії вправі звернутися до правоохоронних та інших державних органів з запитом про перевірку або підтвердженні достовірності поданих документів. Зазначені органи зобов'язані повідомити про результати перевірки документів або підтвердити їх достовірність не пізніше одного місяця з дня отримання запиту. Після підтвердження достовірності зазначених документів Мін'юст Росії видає розпорядження про реєстрацію адвоката іноземної держави в реєстрі, на підставі якого видає свідоцтво про реєстрацію. Рішення про відмову в реєстрації в реєстрі може бути оскаржено до суду в установленому законодавством України порядку. Заява адвоката іноземної держави про реєстрацію його в реєстрі, розпорядження Мін'юсту Росії про реєстрацію адвоката іноземної держави в реєстрі і інші документи, що мають відношення до адвоката іноземної держави, формуються в реєстрове справу. Анулювання реєстрації адвоката іноземної держави в реєстрі здійснюється за заявою адвоката або за ініціативою Мін'юсту Росії, який анулює реєстрацію адвоката іноземної держави в реєстрі у разі:
    • а) встановлення недостовірності поданих для реєстрації документів;
    • б) видворення адвоката з Російської Федерації в установленому порядку;
    • в) набрання законної сили вироком суду про визнання адвоката винним у скоєнні злочину.

Про анулювання реєстрації адвоката іноземної держави в реєстрі Мін'юст Росії видає мотивоване розпорядження. Рішення про анулювання реєстрації в реєстрі може бути оскаржено до суду в установленому законодавством України порядку. Адвокат іноземної держави, реєстрація якого в реєстрі анульована, повертає свідоцтво про реєстрацію в Мін'юст Росії.

До нормативним правовим актам міністерств і федеральних служб, які зачіпають адвокатську діяльність, належать накази:

  • - Мін'юсту Росії № 199, Мінфіну Росії від 15.10.2007 № 87н "Про затвердження порядку розрахунку оплати праці адвоката, що бере участь в якості захисника в кримінальному судочинстві за призначенням органів дізнання, органів попереднього слідства чи суду, в залежності від складності кримінальної справи". Наприклад, з Додатка до наказу випливає, що з урахуванням ступеня складності кримінальної справи дізнавач, слідчий або суд встановлюють розмір оплати праці адвоката за один день участі в якості захисника в кримінальному судочинстві, керуючись такими критеріями, існуючими на момент винесення відповідної постанови (ухвали): 825 руб., а за один день участі, що є неробочим святковим днем чи вихідним днем, а також у нічний час 1650 руб. - У кримінальних справах: щодо трьох або більше обвинувачених (підсудних) осіб; у разі пред'явлення звинувачення за трьома або більше інкримінованих злочинів; при обсязі матеріалів кримінальної справи більше трьох томів;
  • - Мін'юсту Росії від 05.02.2008 № 20 "Про затвердження адміністративного регламенту виконання територіальними органами федеральної реєстраційної служби державної функції з ведення реєстру адвокатів суб'єкта російської федерації та видачі адвокатам посвідчень", який розроблений з метою підвищення якості виконання і доступності результатів виконання державної функції з ведення реєстрів адвокатів суб'єктів РФ і видачу адвокатам посвідчень, створення комфортних умов для учасників відносин, що виникають при веденні регіонального реєстру, і визначає терміни і послідовність дій (адміністративних процедур) при здійсненні державної функції.
 
< Попер   ЗМІСТ   Наст >