АДВОКАТСЬКА ТАЄМНИЦЯ

У результаті вивчення глави студент повинен:

знати

  • • норми законодавства та корпоративних актів, що регулюють відносини, пов'язані з адвокатською таємницею;
  • • правозастосовчу практику, у тому числі роз'яснення органів адвокатського самоврядування з питань забезпечення адвокатської таємниці;

вміти

  • • аналізувати юридичні факти та обставини в аспекті забезпечення адвокатської таємниці;
  • • формулювати вимоги щодо дотримання адвокатської таємниці, що підлягають закріпленню в документах, що утворюються в ході адвокатської діяльності;

володіти

  • • навичками усного та писемного аргументації вимог щодо захисту адвокатської таємниці;
  • • навичками роботи з джерелами (нормативними актами, судовими актами, корпоративними документами) задля дотримання положень про захист адвокатської таємниці.

Адвокатська таємниця є необхідною умовою існування адвокатури, бо надання юридичної допомоги будь-якій в ній нужденному можливо лише тоді, коли законодавчо закріплені гарантії нерозголошення відомостей, повідомлених адвокату його клієнтом (довірителем).

Інститут адвокатської таємниці виник в Стародавньому Римі в тому момент, коли представництво і правозаступничество перетворилися в особливий вид професійної діяльності. Потім даний інститут став необхідною умовою адвокатської професії і в інших державах.

Як відомо, в Росії аж до XVII ст. представництво і право- заступництво були родинними; допомога спорящим в суді надавали родичі, друзі, близькі знайомі, тобто ті люди, кому тяжущійся в силу родинних чи дружніх відносин міг довіряти інформацію без побоювання, що вона буде розкрита і звернена йому ж на шкоду. У таких умовах ніякої регламентації адвокатської таємниці законом не було потрібно. Коли на зміну спорідненої адвокатуру прийшла професійна, довірителя і повіреного вже не пов'язували близькі, родинні відносини, і, отже, виникла необхідність у законодавчому регулюванні адвокатської таємниці. Однак в дореформений період адвокатська таємниця не тільки не регулювалася законодавчо, але і не дотримувалася в силу звичаю. Найпоширенішим явищем в той час була допомога повіреного одночасно і позивачеві, і відповідачу, що неминуче призводило до розголошення відомостей, отриманих таким повіреним від сторін.

Засновуючи адвокатуру в XIX ст., Укладачі Судових статутів усвідомлювали, що належна організація адвокатури полягає в її незалежності від осіб та органів, у провадженні яких перебуває доручену їм справу. З моменту введення правил про присяжного адвокатуру Судовими статутами можна говорити про виникнення, законодавчому закріпленні та розвитку інституту адвокатської таємниці в Росії. Так, у ст. 704 Статуту кримінального судочинства знайшли законодавче закріплення гарантії адвокатської таємниці: не допускалися до свідчення "присяжні повірені та інші особи, що виконували обов'язки захисників підсудних, щодо до визнання, зробленому ним довірителями під час виробництва про них справ" [1].[1]

У цей період і законодавство, і погляд уряду, і точка зору рад присяжних повірених, що є вищим органом управління адвокатурою того періоду, з питання про адвокатську таємницю збігалися. Адвокатська таємниця вважалась абсолютною, встановленої в інтересах усього суспільства для здійснення справедливого правосуддя, а за її розголошення в дореволюційній Росії була передбачена кримінальна відповідальність.

У радянській Росії розглянутий інститут пройшов шлях від відсутності норм про адвокатську таємницю, коли навіть необхідність у ній ставилася під сумнів, до закріплення адвокатської таємниці в законодавстві про адвокатуру, коли право і обов'язок зберігати адвокатську таємницю стали пов'язувати з особливим статусом особи, яка надає юридичну допомогу, тобто адвоката.

Особливістю законодавчого регулювання адвокатської таємниці в сучасній Росії з'явився той факт, що з 1991 по 2002 р адвокатська таємниця регулювалася нормами радянського законодавства, зокрема Положенням про адвокатуру РРФСР 1980 У ті роки велися "десятирічні суперечки про шляхи та способи нормативного закріплення інституту адвокатури в Російській Федерації [2] тобто цей період був перехідним як в історії адвокатури, так і в розвитку інституту адвокатської таємниці.

Першим законодавчим актом сучасної Росії, в якому згадується адвокатська таємниця, є Указ Президента РФ від 6 березня 1997 № 188 "Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру", згідно з яким адвокатська таємниця була віднесена до відомостей, пов'язаним з професійною діяльністю, доступ до яких обмежений.

В даний час інститут адвокатської таємниці регулюється Законом про адвокатську діяльність, основними міжнародними документами, а також процесуальними кодексами.

Найважливіше значення для регулювання адвокатської таємниці мають міжнародні документи, в яких закріплені не обов'язки адвоката по збереженню в таємниці відомостей, отриманих від довірителя, а обов'язки властей у цій галузі. До таких документів належать.

  • 1. Основні принципи, що стосуються ролі юристів, прийняті восьмим Конгресом ООН з попередження злочинів у серпні 1990 р в Гавані. Зокрема, принцип 22 визначає, що "уряди визнають і забезпечують конфіденційний характер будь-яких зносин і консультацій між юристами та їхніми клієнтами в рамках їх професійних відносин" [3].[3]
  • 2. Основні положення Стандартів незалежності юридичної професії Міжнародної асоціації юристів, прийняті на конференції цієї асоціації 7 вересня 1990 в Нью-Йорку, в яких закріплені наступні норми:
    • - Уряд, розробляючи і застосовуючи національне законодавство, повинно сприяти і забезпечувати належну роль адвокатів, тому що "правовий статус адвокатури та адвоката визначає законодавча влада держави";
    • - "Незалежність адвокатів при веденні справ осіб, позбавлених волі, повинна гарантуватися з тим, щоб забезпечити надання їм вільної, справедливої та конфіденційної юридичної допомоги ...";
    • - "Юристам повинні бути надані таке обладнання і можливості, які необхідні для ефективного виконання ними професійних обов'язків, у тому числі забезпечення конфіденційності відносин між адвокатом і клієнтом, включаючи захист звичайною та електронною системи всього адвокатського діловодства та документів адвоката від вилучення та перевірок, а також забезпечення захисту від втручання у використовувані електронні засоби зв'язку та інформаційні системи "[4].[4]
  • 3. Рекомендації № R (2000) 21 Комітету міністрів Ради Європи "Про свободу здійснення професії адвоката", які були прийняті Комітетом міністрів Ради Європи 25 жовтня 2000 на 727-му засіданні на рівні заступників міністрів. Положення Рекомендацій, як і положення Стандартів незалежної юридичної професії, закріплюють правило про те, що стояти на сторожі адвокатської таємниці повинні не тільки адвокати, а й представники органів влади та громадськості: "... слід вжити всіх необхідних заходів для того, щоб поважалася, захищалася і заохочувалася свобода здійснення професії адвоката без дискримінації та неправомірного втручання з боку органів влади або громадськості; адвокати повинні мати доступ до своїх клієнтів, включаючи особливо осіб, позбавлених волі, щоб мати можливість проводити консультації при закритих дверях і представляти своїх клієнтів відповідно до встановленими професійними стандартами; слід вжити всіх необхідних заходів для того, щоб забезпечити повагу до конфіденційності відносин адвоката та клієнта. Винятки з цього принципу повинні бути дозволені, тільки якщо вони не суперечать правовим нормам "[5].[5]

Норми зазначених міжнародних актів покладають на уряди обов'язок створити адвокатам для надання кваліфікованої правової допомоги громадянам необхідні умови, які полягають, зокрема, і в обов'язки органів державної влади поважати і захищати конфіденційний характер відносин адвоката та довірителя. Отже, захист адвокатської таємниці не є (і не повинна бути) виключної обов'язком адвоката. Це пов'язано з тим, що ст. 48 Конституції України, ст. 14 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права, ст. 5 і 6 ЄКПЛ визнають одним з найважливіших право на отримання кожною людиною кваліфікованої юридичної допомоги, необхідної складовою якого є гарантія конфіденційності відносин адвоката з довірителем.

Таким чином, обов'язок по захисту адвокатської таємниці покладена і на державу, оскільки адвокатська таємниця є частина публічного порядку, гарантія загальновизнаного права кожного на кваліфіковану юридичну допомогу і на справедливе правосуддя.

У національному законодавстві Росії адвокатська таємниця отримала втілення в Законі про адвокатську діяльність, п. 1 ст. 8 якого закріплює поняття адвокатської таємниці і визначає, що "адвокатською таємницею є будь-які відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю". Таким чином, до об'єкту адвокатської таємниці відноситься будь-яка інформація, пов'язана з наданням адвокатом юридичної допомоги своєму довірителю.

Суб'єктами правовідносин у галузі адвокатської таємниці є три групи осіб:

  • - Довіритель, який має безумовне право на таємницю відомостей, переданих їм адвокату та отриманих адвокатом з інших джерел;
  • - Адвокат, помічник, стажист адвоката, а також інші співробітники адвокатських утворень, які згідно зі ст. 8, 27 і 28 Закону про адвокатуру мають право і обов'язок зберігати в таємниці наявні у них відомості;
  • - Треті особи, на яких покладено обов'язок утримуватися від вчинення дій, що порушують адвокатську таємницю.

Предмет (зміст) адвокатської таємниці (або інакше: перелік відомостей, на які поширюється адвокатська таємниця в Російській Федерації) наводиться в кодексі професійної етики адвоката. До цього переліку включено: факт звернення до адвоката, включаючи імена і назва довірителів; всі докази і документи, зібрані адвокатом в ході підготовки до справи; відомості, отримані адвокатом від довірителів; інформація про довірителя, що стала відомою адвокату у процесі надання юридичної допомоги; зміст правових рад, даних безпосередньо довірителю або йому призначених; всі адвокатське провадження у справі; умови угоди про надання юридичної допомоги, включаючи грошові розрахунки між адвокатом і довірителем; будь-які інші відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги.

У Рекомендаціях щодо забезпечення адвокатської таємниці та гарантій незалежності адвоката при провадженні адвокатами професійної діяльності, прийнятих ФПА РФ 10 грудня 2003, перелік відомостей, що становлять адвокатську таємницю, конкретизований. До предмета адвокатської таємниці відносять: сам факт звернення довірителя до адвоката, характер і зміст наданої йому юридичної допомоги; будь-які повідомлені адвокату відомості з особистої, сімейної, інтимної, суспільної, службової, господарської та іншої сфер діяльності довірителя; будь-які документи, особисті записи довірителя і інші письмові, аудіо- та відеоматеріали, інформацію на електронних носіях, отримані від довірителя або іншим способом у зв'язку з наданням юридичної допомоги; відомості, отримані адвокатом у зв'язку з його участю в закритих судових засіданнях, за винятком змісту судових актів, що підлягають публічному оголошенню; приналежність довірителя до формальних і неформальним, релігійним, громадським та іншим об'єднанням громадян; будь-які інші відомості, пов'язані з наданням останньому юридичної допомоги, несанкціоноване поширення яких може завдати шкоди законоохраняемим правам та інтересам довірителя, адвоката та інших осіб [6].[6]

У додатку 2 до Рекомендацій щодо забезпечення адвокатської таємниці, затвердженим рішенням ради ФПА РФ від 30 листопада 2009 (протокол № 3), пропонуються наступні практичні заходи щодо захисту інформації, що становить предмет адвокатської таємниці:

  • 1) спілкуватися з довірителем в приміщеннях, що дозволяють зберігати конфіденційність, що має особливе значення для адвокатів, що здійснюють адвокатську діяльність у формі адвокатського кабінету і використовують для цих цілей житлові приміщення;
  • 2) в телефонних розмовах з довірителем не торкатися питань, в які не повинні бути присвячені сторонні; не використовувати "гучну" телефонний зв'язок;
  • 3) у разі потреби для захисту від прослуховування використовувати різні SIM-карти або телефонні апарати; при обговоренні особливо важливих справ вимикати стільниковий телефон і виймати з нього батарею живлення;
  • 4) при нараді з іншими адвокатами щодо ведення справи не повідомляти інформацію, що становить предмет адвокатської таємниці, без письмової згоди довірителя;
  • 5) знищувати документи та інформацію, в зберіганні яких немає необхідності (видаляти файли з комп'ютера, в тому числі і з "кошика", знищувати папери в спеціальному пристрої);
  • 6) для того щоб що йде від адвоката кореспонденція могла бути однозначно ідентифікована як пошта адвоката, слід використовувати фірмові бланки адвокатського освіти; якщо документ оформлений не на бланку, обов'язково вказувати, що він складений адвокатом;
  • 7) дотримуватися обережності при роботі з ежедневниками і органайзерами (як паперовими, так і електронними), оскільки в них міститься багато конфіденційної інформації;
  • 8) кожен комп'ютер постачити міцно утримуваної наклейкою, що містить напис: "Комп'ютер належить адвокату (прізвище, ім'я, по батькові) і містить адвокатське провадження у справах його довірителів";
  • 9) для захисту інформації, що міститься в комп'ютері адвоката, встановити періодично змінювані паролі і систематично тестувати комп'ютер на предмет виявлення спроб незаконного проникнення;
  • 10) особливу увагу приділити локальної мережі, а також отриманню і відправці інформації через Інтернет, тобто контролю за безпекою електронної пошти;
  • 11) комп'ютер, в якому зберігається вся інформація, створювана в адвокатському освіті, або сервер розмістити в окремому приміщенні з особливим доступом - захистом від вторгнення, а найбільш важливу інформацію зберігати на сервері в зашифрованому вигляді;
  • 12) вжити заходів до того, щоб виключити можливість доступу до вмісту комп'ютерів, на яких працюють адвокати, всіх інших осіб (захист інформації може бути забезпечена шляхом спеціальних шифрувальних програм, наприклад PGP (Pretty Good Privacy), яка доступна на сайті pgp.com) ;
  • 13) зберігати окремо адвокатські провадження стосовно кожного довірителя, а при необхідності (у тому числі і для зручності) - адвокатські розгляду кожної справи; зберігати адвокатські виробництва в папках, що мають напис: "Адвокатське виробництво. Вміщені в адвокатському виробництві відомості становлять охоронювану законом адвокатську таємницю і не можуть використовуватися як докази обвинувачення";
  • 14) правову аналітику (виклад правової позиції, тактика, рекомендації та ін.) Зберігати окремо від документів, представлених довірителем;
  • 15) папки з адвокатськими виробництвами зберігати в сейфах або шафах, що мають напис: "У сейфі (шафі) містяться відомості, що становлять охоронювану законом адвокатську таємницю"; такі ж написи повинні бути і на архівних шафах;
  • 16) після завершення роботи з документами помістити їх в архів, місце розташування якого і порядок зберігання документів в якому також визначаються з урахуванням вимоги про збереження адвокатської таємниці;
  • 17) усіх працівників адвокатських утворень при прийнятті їх на роботу попередити про неприпустимість розголошення адвокатської таємниці та проінструктувати, як слід організовувати роботу на своєму робочому місці, щоб інформація не могла потрапити до сторонніх;
  • 18) проінформувати всіх працівників адвокатських утворень про те, що витребування від них, так само, як і від адвоката, відомостей, пов'язаних з наданням юридичної допомоги, не допускається;
  • 19) ознайомити помічників адвокатів, стажистів адвокатів та інших співробітників адвокатських утворень з кодексом професійної етики адвоката, забезпечити дотримання ними норм останнього в частині, що відповідає їх трудових обов'язків;
  • 20) приділити особливу увагу захисту відомостей в частині, що відповідає їх трудових обов'язків;
  • 21) розробити на випадок незаконного проникнення в офіс дії, спрямовані на запобігання незаконного доступу до відомостей, що становлять адвокатську таємницю.

У рекомендаціях також роз'яснено, що адвокатською таємницею є стан заборони доступу до інформації, що становить її зміст, за допомогою встановлення спеціального правового режиму, спрямованого на реалізацію конституційного права на отримання кваліфікованої юридичної допомоги, а також на формування та охорону імунітету довірителя шляхом введення заборон на несанкціоноване отримання , розголошення або інше неправомірне використання будь-якої інформації, що знаходиться у адвоката у зв'язку з його професійною діяльністю; закріплення права адвоката на таємницю та обов'язків за її збереженню; встановлення відповідальності адвоката і третіх осіб за порушення адвокатської таємниці. Там же зазначено, що імунітет довірителя являє собою особливе правове стан недоторканності прав та інтересів довірителя у зв'язку зі зверненням до адвоката та отриманням кваліфікованої юридичної допомоги. Дотримання імунітету довірителя є найважливішою гарантією реалізації конституційного права на кваліфіковану юридичну допомогу.

З метою забезпечення імунітету довірителя і для захисту адвокатської таємниці законодавчо встановлені заборони та обмеження для адвоката. Так, згідно подп. 5 п. 4 ст. 6 Закону про адвокатську діяльність адвокат не вправі "розголошувати відомості, повідомлені йому довірителем у зв'язку з наданням останньому юридичної допомоги, без згоди довірителя".

Кодекс професійної етики адвоката в п. 6 ст. 6 забороняє адвокату давати свідчення про обставини, які стали йому відомі у зв'язку з виконанням професійних обов'язків.

З зазначеними нормами пов'язано, наприклад, і одне з Визначень Конституційного Суду РФ від 6 липня 2000 № 128-0 "За скаргою громадянина Паршуткін Віктора Васильовича на порушення його конституційних прав і свобод пунктом 1 частини другої статті 72 Кримінально-процесуального кодексу РРФСР і статтями 15 і 16 Положення про адвокатуру РРФСР ", в якому суд висловив наступну правову позицію: чинне законодавство виключає суміщення процесуальних функцій захисника з обов'язком давати свідчення у тій же справі, кримінально-процесуальне законодавство не визначає межі часу отримання адвокатом відомостей конфіденційного характеру і не обмежує їх відомостями, які отримав адвокат після того, як став виступати в справі як захисника обвинуваченого. Дане Визначення Конституційного Суду РФ прямо пов'язане з необхідністю дотримання адвокатської таємниці, яка стосується всього, що адвокат дізнався за час здійснення ним своїх професійних обов'язків, і яка не визначена часовими рамками.

У ст. 11 кодексу професійної етики адвоката, а також у ст. 6 Закону про адвокатуру міститься заборона на подання суперечливих інтересів у процесі. Рада адвокатської палати м Москви, роз'яснюючи положення зазначеної статті кодексу професійної етики адвоката, звернув увагу на те, що заборони па уявлення різних клієнтів по одній справі кодекс не встановлює, тому, беручи участь в одній справі, адвокати можуть спілкуватися один з одним, зіставляючи позиції і обмінюючись міркуваннями про перспективи справи. Проте "сам факт такого спілкування, обмін відомостями, оцінками і пропозиціями складають конфіденційну інформацію і не підлягають розголошенню, у тому числі і клієнтам, без згоди колеги. Розголошення цієї конфіденційної інформації утворює склад дисциплінарного проступку". Рада адвокатської палати також роз'яснив, що "у випадках, коли адвокат захищає двох підозрюваних або обвинувачених і в ході попереднього розслідування або судового розгляду інтереси одного з них вступають у протиріччя з інтересами іншої, адвокату, який не має права, згідно з ч. 6 ст. 49 КПК РФ, далі продовжувати захищати обох, слід вийти зі справи. Перевагу одного підзахисного іншому буде професійно неетичним "[7].[7]

Адвокату п. 9 ст. 6 кодексу професійної етики адвоката наказує особливий порядок ведення адвокатського діловодства та листування з довірителем, а п. 4 ст. 6 передбачає випадки, коли адвокат може використовувати повідомлені йому довірителем відомості, зокрема для обґрунтування своєї позиції при розгляді цивільного спору між ним і довірителем або для свого захисту у порушеній проти нього дисциплінарного провадження або кримінальній справі. Однак поряд із встановленням такого виключення підкреслюється, що адвокат може використовувати ці відомості лише в тому обсязі, який вважає розумно необхідним для обгрунтування своєї позиції.

Захист адвокатської таємниці забезпечують і норми законодавства, що покладають на державу обов'язок забезпечувати гарантії незалежності адвоката, оскільки належно виконувати обов'язки з надання юридичної допомоги адвокат може лише будучи незалежним від якого-небудь втручання в свою діяльність. У зв'язку з цим згідно з п. 1 ст. 18 Закону про адвокатську діяльність "втручання в адвокатську діяльність, здійснювану відповідно до законодавства, або перешкоджання цій діяльності яким би то не було чином забороняються", що відповідає Основним положенням про роль адвокатів [8].[8]

Незважаючи на те що на адвокатів поширюється положення ст. 19 Конституції РФ, яка закріплює рівність усіх перед законом і судом, держава встановила додаткові гарантії захисту адвокатів від незаконного впливу на їх професійну діяльність: відповідно до п. 3 ст. 8 Закону про адвокатуру проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих дій щодо адвоката (у тому числі в житлових і службових приміщеннях, що використовуються ним для здійснення адвокатської діяльності) допускається лише на підставі судового рішення.

У Визначенні Конституційного Суду РФ від 8 листопада 2005 № 439-0 "За скаргою громадянина С. В. Бородіна, В. Н. Буробіна, А. В. Биковського та інших на порушення їх конституційних прав статтями 7, 29, 182 і 183 Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації "зазначено, що проведення обшуку в службовому приміщенні адвоката або адвокатського освіти без прийняття про це спеціального судового рішення не представляється можливим. Конституційний Суд РФ також вказав на те, що в разі колізії між різними законами рівної юридичної сили (в даному випадку норм КПК РФ, що регламентують порядок проведення обшуку і не містять вимогу про проведення обшуку в приміщенні адвоката тільки на підставі судового рішення, і п. 3 ст. 8 Закону про адвокатуру, що містить таку вимогу) пріоритетним визнається закон, прийнятий пізніше, і закон, який присвячений спеціальному регулюванню відповідних відносин, тобто Закон про адвокатуру. Така правова позиція Конституційного Суду РФ базується на тому, що адвокатська таємниця підлягає забезпеченню і захисту не тільки у зв'язку з провадженням у кримінальній справі, а й у зв'язку з реалізацією повноважень адвоката в конституційному, цивільному та адміністративному виробництві, а також при наданні громадянам та юридичним особам консультативної допомоги. Саме тому федеральний законодавець здійснив регулювання відносин, пов'язаних з охороною адвокатської таємниці, не в галузевому (кримінально-процесуальному) законодавстві, а в спеціальному законі.

Таким чином, обшук у приміщенні адвокатів може бути проведений тільки на підставі судового рішення. Виносячи таке визначення, "головний суд країни сказав, що таємниця відносин захисника і довірителя - поняття непорушне, яке порушувати без спеціального судового рішення ніяк не можна" [9].[9]

Отримані в ході оперативно-розшукових заходів або слідчих дій (у тому числі після призупинення або припинення статусу адвоката) відомості, предмети і документи можуть бути використані в якості доказів обвинувачення тільки в тих випадках, коли вони нс входять у виробництво адвоката у справах його довірителів. Зазначені обмеження не поширюються на знаряддя злочинів, а також на предмети, які заборонені до обігу або обіг яких обмежено відповідно до законодавства РФ.

Оперативно-розшукові заходи щодо адвоката проводяться відповідно до вимог Федерального закону від 12 серпня 1995 № 144-ФЗ "Про оперативно-розшукову діяльність". Проведення оперативно-розшукових заходів відносно адвокатів допускається лише на підставі судового рішення і тільки при наявності зазначеної в ст. 8 названого Закону суттєвої інформації:

  • - Про ознаки підготовлюваного, скоєного чи досконалого протиправного діяння, за яким попереднє слідство обов'язково;
  • - Про осіб, що підготовляють, які роблять чи вчинили протиправне діяння, за яким ведення попереднього слідства обов'язково;
  • - Про подію або діях (бездіяльності), що створюють загрозу державній, військовій, економічній або екологічної безпеки РФ.

Слідчі дії відносно адвоката регламентуються відповідними нормами КПК РФ із застосуванням розділу 17 "Особливості провадження у кримінальних справах щодо окремих категорій осіб". Так, на підставі п. 10 ч. 1 ст. 448 КПК України рішення про порушення кримінальної справи відносно адвоката приймається керівником слідчого органу Слідчого комітету при прокуратурі РФ по суб'єкту РФ.

У ст. 18 Закону про адвокатуру встановлюється заборона на витребування від адвоката, а також від працівників адвокатських утворень, адвокатських палат або ФПА РФ відомостей, пов'язаних з наданням юридичної допомоги у конкретних справах, а в ст. 8 забороняється викликати і допитувати адвоката як свідка про обставини, які стали йому відомими у зв'язку зі зверненням до нього за юридичною допомогою або в зв'язку з її наданням.

Разом з тим заборона викликати і допитувати адвоката, встановлений для співробітників правоохоронних органів, не означає відсутність у адвоката права дати свідчення з метою захисту інтересів свого довірителя. Так, в Визначенні Конституційного Суду РФ від 6 березня 2003 № 108-0 "За скаргою громадянина Ціцкашвілі Гіві Важеновіча на порушення його конституційних прав пунктом 2 частини третьої статті 56 Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації" роз'яснюється, що звільнення адвоката від обов'язку свідчити про стали йому відомими обставин у випадках, коли це викликано небажанням розголошувати конфіденційні відомості, разом з тим не виключає його право дати відповідні свідчення у випадках, коли сам адвокат і його підзахисний зацікавлені в тих чи інших відомостях. Розглянута норма також нс служить для адвоката перешкодою в реалізації права виступити свідком у справі за умови зміни згодом його правового статусу та дотримання прав і законних інтересів осіб, які довірили йому інформацію. Неможливість допиту адвоката за його згоди дати свідчення, а також за згодою довірителя, чиїх прав і законних інтересів безпосередньо стосується конфіденційно отримані адвокатом відомості, призводила б до порушення конституційного вдачі на судовий захист і спотворювала б сама істота даного права.

У Визначенні від 16 липня 2009 року № 970-0-0 виражена позиція Конституційного Суду РФ, відповідно до якої діяльність адвоката передбачає в тому числі захист прав і законних інтересів підозрюваного, обвинуваченого від можливих порушень кримінально-процесуального закону з боку органів дізнання і попереднього слідства. З цією метою, зокрема, адвокат присутній при пред'явленні обвинувачення його довірителю. Виявлені ж їм при цьому порушення вимог кримінально-процесуального закону повинні бути в інтересах довірителя доведені до відома відповідних посадових осіб і суду, тобто такі відомості не можуть розглядатися як адвокатська таємниця. Відповідно суд вправі задавати адвокату питання щодо мали місце порушень кримінально-процесуального закону, які не досліджуючи при цьому інформацію, конфіденційно довірену особою адвокату, а також іншу інформацію про обставини, яка стала йому відома у зв'язку з його професійною діяльністю.

Гарантії захисту адвокатської таємниці в Росії закріплені і нормами КПК РФ, який охороняє адвокатську таємницю, наділяючи адвоката свідків імунітетом. Так, п. 3 ч. 3 ст. 56 КПК України встановлює заборону на допит в якості свідка адвоката про обставини, які стали йому відомі у зв'язку з наданням юридичної допомоги.

У Російській Федерації імунітет для свідка закріплений також у ЦПК РФ і АПК РФ. Зокрема, п. 1 ч. 3 ст. 69 ЦПК РФ говорить: "Не підлягають допиту як свідків представники у цивільній справі або захисники у кримінальній справі, справі про адміністративне правопорушення - про обставини, які стали їм відомі у зв'язку з виконанням обов'язків представника або захисника". У ч. 5 ст. 56 АПК РФ визначено, що "не підлягають допиту як свідків судді та інші особи, що у відправленні правосуддя, про обставини, які стали їм відомі у зв'язку з участю у розгляді справи, представники з цивільного та іншої справи - про обставини, які стали їм відомі у зв'язку з виконанням обов'язків представників, а також особи, які в силу психічних недоліків не здатні правильно розуміти факти і давати про них свідчення ".

Таким чином, в Російській Федерації адвокатську таємницю охороняє і процесуальне законодавство шляхом наділення адвоката привілеєм імунітету свідків.

Незважаючи на те що адвокатська таємниця в Російській Федерації охороняється нормами Закону про адвокатуру, кодексу професійної етики адвоката, процесуальним законодавством, а Конституційний Суд РФ рішуче стоїть за дотримання державними органами адвокатської таємниці, в Росії в даний час мають силу закони, що обмежують цю таємницю.

З 1 лютого 2002 в Росії діє Федеральний закон "Про протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, і фінансуванню тероризму", спрямований на захист прав і законних інтересів громадян, суспільства і держави шляхом створення правового механізму протидії відмиванню злочинно нажитих грошей і пов'язаної з цим соціальним злом терористичною загрозою. Особи, винні в порушенні цього Закону, несуть адміністративну, цивільну та кримінальну відповідальність. Даний Закон встановлює, що, якщо адвокат дізнається про угоду або фінансові операції, які спрямовані на легалізацію доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансування тероризму, він зобов'язаний повідомити про це уповноважений орган як самостійно, так і через відповідно адвокатську і нотаріальну палати за наявності у цих палат угоди про взаємодію з уповноваженим органом. Законом передбачено, що адвокат і адвокатська палата не має права розголошувати факт передачі в уповноважений орган інформації. Сам порядок передачі такої інформації визначено у постанові Уряду РФ від 16 лютого 2005 № 82 "Про затвердження Положення про порядок передачі інформації у Федеральну службу але фінансовому моніторингу адвокатами, нотаріусами та особами, які здійснюють підприємницьку діяльність у сфері надання юридичних або бухгалтерських послуг".

Таблиця 1

Перелік дій, які можуть і повинні вживати адвокати в разі порушення їхніх професійних прав

Найбільш поширені порушення

Встановлені законом гарантії прав адвоката

Дії по забезпеченню гарантій незалежності адвоката

Порушення кримінальної справи щодо адвоката

Стаття 447, п. 10 ч. 1 ст. 448 КПК України.

Рішення про порушення кримінальної справи відносно адвоката приймається керівником слідчого органу Слідчого комітету при прокуратурі РФ по суб'єкту РФ

  • 1. Отримати копію постанови про порушення кримінальної справи, винесеної керівником слідчого органу Слідчого комітету при прокуратурі РФ, і ознайомитися з ним.
  • 2. За наявності підстав вважати, що кримінальну справу порушено незаконно

і необгрунтовано, оскаржити дану постанову голові Слідчого комітету при прокуратурі РФ, прокурору, а також у судовому порядку.

  • 3. Інформувати адвокатську палату суб'єкта РФ про подію.
  • 4. Адвокатська палата суб'єкта РФ направляє інформацію про подію в ФПА РФ

Виклик і допит в якості свідка щодо обставин, пов'язаних з адвокатською діяльністю

Пункт 2 ст. 8, п. 3 ст. 18 Закону про адвокатську діяльність. Заборонені виклик і допит адвоката щодо обставин, пов'язаних з адвокатською діяльністю.

1. Вимагати повістку про виклик

на допит і з'ясувати причини та підстави виклику.

2. За наявності підстав вважати, що метою виклику на допит є отримання інформації, що стала відомою адвокату у зв'язку з наданням юридичної допомоги:

Витребування від адвокатів, а також від працівників адвокатських утворень, адвокатських палат або ФПА РФ відомостей, пов'язаних з наданням юридичної допомоги у конкретних справах, не допускається

- Інформувати рада відповідної адвокатської палати про виклик

для прийняття нею рішення про заборону явки на такий допит;

  • - Направити керівнику слідчого органу письмову заяву, що обґрунтовує незаконність виклику для допиту відповідно до положень Федерального закону;
  • - Оскаржити виклик на допит з посиланням на Федеральний закон

Обшук за місцем роботи адвоката і в його житлі у зв'язку з адвокатською діяльністю

Пункт 3 ст. 8 Закону про адвокатську діяльність. Проведення оперативними і слідчими органами оперативно- розшукових заходів або слідчих дій щодо адвоката допyстіми тільки на підставі судового рішення

1. Витребувати у осіб, які прибули

для проведення обшуку, судове рішення про виробництво даної слідчої дії.

2. З метою запобігання можливих вторгнень співробітників оперативних

і слідчих органів місця, визначені для виконання адвокатом своєї діяльності, повинні мати відповідне оформлення: на дверях кабінету повинна бути встановлена табличка з позначенням місця роботи адвоката.

  • 3. Місце роботи адвоката в офісі фірми вказується у відповідній угоді між адвокатським утворенням і довірителем.
  • 4. У наказі керівника необхідно вказати, що на всі документи, передані адвокату, поширюється режим конфіденційності.
  • 5. Перед початком обшуку співробітники слідчих і (або) інших оперативно-розшукових органів повинні бути попереджені про те, що вони збираються проводити обшук в приміщенні, використовуваному адвокатом, і про те, що

в даному приміщенні містяться документи, що підпадають під захист як містять адвокатську таємницю. У разі вилучення таких документів відповідну заяву має бути зафіксовано в протоколі обшуку.

  • 6. Оскаржити дії органів, які проводили незаконний обшук.
  • 7. Інформувати адвокатську палату суб'єкта РФ про проведення обшуку.
  • 8. У разі якщо в результаті обшуку була порушена адвокатська таємниця, інформувати про це довірителя (довірителів)

Особистий огляд

адвоката

при відвідуванні

місця позбавлення

волі, де

знаходиться його

довіритель

1. Послатися на Визначення Конституційного Суду РФ від 6 березня 2008 року № 428-0-П, згідно з яким рішення про проведення особистого огляду щодо адвоката може бути прийнято на підставі ч. 6 т. 82 КК РФ і п. 6 ст. 14 Закону РФ від 21 липня 1993 р 5473-1 "Про установах та органах, які виконують кримінальні покарання у вигляді позбавлення волі" тільки у випадку, якщо адміністрація виправної установи має дані, що дозволяють припускати наявність у адвоката заборонених для пронесення на територію виправної установи предметів . При цьому необхідність особистого огляду повинна бути підтверджена зазначенням як

на правові, так і на фактичні підстави його проведення, а хід і результати - письмово фіксуватися.

  • 2. Вимагати складання протоколу огляду та видачі його копії адвокату.
  • 3. У разі якщо працівниками виправних установ будуть допущені дії, що суперечать зазначеним рішенням Конституційного Суду РФ, оскаржити ці дії.
  • 4. Інформувати адвокатську палату суб'єкта РФ про подію

Огляд органами дізнання і слідства приміщень адвокатських утворень

  • 1. Витребувати у осіб, які прибули для проведення огляду, судове рішення про виробництво даної слідчої дії.
  • 2. Попередити перед початком огляду працівників слідчих і (або) оперативно-розшукових органів про те, що вони збираються оглянути приміщення, що використовується адвокатом, і про те, що

в даному приміщенні містяться документи, що підпадають під захист як містять адвокатську таємницю.

3. Послатися на Визначення Конституційного Суду РФ від 21 жовтня 2008 року № 673-0-0, згідно з яким, незважаючи на те що КПК РФ прямо

не передбачає судову санкцію на виробництво такого невідкладної слідчої дії, як огляд місця події, підлягає застосуванню п. 3 ст. 8 Федерального закону, що передбачає попередній судовий контроль. Обгрунтувати це тим, що адвокатська таємниця підлягає забезпеченню і захисту не тільки у зв'язку з провадженням у кримінальній справі, а й у зв'язку з реалізацією адвокатом своїх прав у різних видах судочинства і наданням громадянам консультативної допомоги. Отже, огляд приміщення може бути проведений тільки за рішенням суду.

  • 4. У разі вилучення документів, що містять адвокатську таємницю, відповідна заява повинна бути зафіксовано в протоколі огляду.
  • 5. Оскаржити дії органів, які проводили незаконний огляд.
  • 6. Інформувати адвокатську палату суб'єкта РФ про проведення огляду.
  • 7. У разі якщо в результаті огляду була порушена адвокатська таємниця, інформувати про це довірителя (довірителів)

Приховування від адвоката місця знаходження підзахисного

Пункт 1 ст. 18 Закону про адвокатську діяльність. Втручання в адвокатську діяльність, яка здійснюється відповідно до законодавства, чи перешкоджання цій діяльності яким би то не було чином забороняються

  • 1. Направити запит у відповідні органи кримінально-виконавчої системи.
  • 2. Запросити про місце знаходження підзахисного у його родичів, яким відповідно до вимог ч. 3 ст. 46, ч. 1 ст. 96 і ч. 12 ст. 108 КПК РФ повідомляється про місце знаходження заарештованого.
  • 3. Оскаржити дії з приховування від адвоката місця знаходження підзахисного.
  • 4. Інформувати про що відбувається адвокатську палату суб'єкта РФ

Незважаючи на те що держава в особі відповідних органів має гарантувати адвокату можливість належним чином виконувати свій конституційний обов'язок по наданню кваліфікованої допомоги населенню нашої країни, незважаючи на вжиті Конституційним Судом РФ рішення, спрямовані на захист адвокатської таємниці, в даний час все ж мають місце фактичні порушення правозастосувальними органами гарантій незалежності адвоката і адвокатської таємниці.

У зв'язку з цим у додатку 1 до Рекомендацій щодо забезпечення адвокатської таємниці, затвердженим рішенням ради ФПА РФ від 30 листопада 2009 (протокол № 3), наведено перелік дій, які можуть і повинні вживати адвокати в разі порушення їхніх професійних прав (табл. 1).

Рекомендації, дані адвокатам, і їх рішучі дії, безумовно, сприятимуть захисту як професійних прав самих адвокатів, так і прав їх довірителів. Разом з тим необхідно відзначити, що норми чинного законодавства, що забезпечують дотримання адвокатської таємниці, будуть порушуватися доти, поки держава не встановить серйозної відповідальності за дії, що порушують адвокатську таємницю. У цьому питанні сучасна Росії може брати приклад з вирішення Імператорського Урядового сенату по одній з кримінальних справ 1894 р .: "Гідність кримінального судочинства визначається, між іншим і головним чином, властивістю засобів, які закон дозволяє або наказує вживати для досягнення головної мети правосуддя - виявлення дійсно винного в якомусь злочині або проступку, і що було б абсолютно незгодна з такою гідністю правосуддя користуватися для його цілей джерелами, явно не надійними або небезпечними для суспільної моральності, а до таких джерел, безсумнівно, належать <...> свідчення проти підсудного, з'єднані з порушенням таємниці "[10].[10]

  • [1] Статут кримінального судочинства. Звід законів Російської імперії. Т. 16. Ч. 1. URL: civil.consultant.ru.
  • [2] Володіна С. І. Передмова // Дехане С. А. Західноєвропейська адвокатура: порівняльно-правове дослідження. М .: Рос. акад. адвокатури, 2008. С. 4.
  • [3] Основні принципи, що стосуються ролі юристів, прийняті 8-му Конгресом ООН з попередження злочинності та поводження з правопорушниками. Гавана, Куба. 27 серпня - 7 вересня 1990 URL: un.org/russian/documen/convents/ role_ lawyers.htm.
  • [4] Стандарти незалежності юридичної професії Міжнародної асоціації юристів, прийняті на конференції МАЮ у вересні 1990 р в Нью-Йорку. URL: urka.ru/library.php?show= 104651.
  • [5] Рекомендація № R (2000) 21 КМРЄ "Про свободу здійснення професії адвоката" від 25 жовтня 2000 // Адвокатські вісті. 2001. № 2.
  • [6] Рекомендації щодо забезпечення адвокатської таємниці та гарантій незалежності адвоката при провадженні адвокатами професійної діяльності. Додаток № 2 до рішення Ради ФПА Російської Федерації від 10 грудня 2003 г. (протокол № 4). URL: advpalata.ru.
  • [7] Роз'яснення Ради адвокатської шпати міста Москви з питань професійної етики адвоката // Вісник адвокатської палати м Москви 2003. Вип. № 1. С. 30-31; 2004. Вип. № 11-12 / 13-14. С. 40-41; 2007. Вип. № 1/39. С. 103-104.
  • [8] URL: hllp: //zakon.kuban.ru/private/advokat/ opra90.htm.
  • [9] Козлова Н. Хто зазіхнув на адвокатську таємницю? // Ріс. газета. 2006. 31 січня.
  • [10] Цит. по: Правила адвокатської професії в Росії. М .: Статут. 2003. С. 253.
 
< Попер   ЗМІСТ   Наст >