Посередництво (медіація) - вирішення суперечки за допомогою активної діяльності незалежного третьої особи

У динаміці приватноправових конфліктів посередництво також є одним з перших правових засобів альтернативного вирішення та врегулювання спорів, що позитивно зарекомендували себе у всіх правових системах. На сьогоднішній день медіація адаптована і поширена в США, Німеччини, Нової Зеландії, Канаді, Австралії, Великобританії, Франції, Іспанії, Італії, Бельгії, Швейцарії, Австрії [1].[1]

Переваги цього способу перед судовою системою - оперативність, відсутність публічності, нерідко добровільне дозвіл ситуацій, можливість самостійного вибору осіб, які розглядають і вирішують спори, велика ймовірність збереження дружніх і партнерських відносин після вирішення спору, відсутність жорстких процесуальних форм - очевидні. Позитивним моментом є і те, що медіація не підміняє судову діяльність, а існує паралельно, у взаємному зв'язку з нею.

Вперше на рівні кодифікованого правового акта згадує про потенційну можливість посередництва АПК РФ, п. 2 ч. 1 ст. 135 якого зобов'язує суд роз'яснити сторонам право передати спір на вирішення третейського суду, звернутися за сприянням до посередника з метою врегулювання спору.

Згідно з ч. 2 ст. 138 АПК РФ врегулювання спору можливо шляхом укладення мирової угоди або з використанням інших примирних процедур, що не суперечать федеральному закону. Аналіз даної норми дозволяє зробити висновок, що сторони в рамках розгляду спору арбітражним судом вправі звернутися за сприянням до посередника з метою врегулювання спору.

У зарубіжних країнах (СШЛ, Німеччина, Польща, Франція та ін.) Адвокати давно вже зарекомендували себе в якості професійних посередників [2]. Гонорари у них нітрохи не менше, ніж у "традиційних" адвокатів, які дозволяють суперечка через суд.[2]

Як вважає А. М. Понасюк у своїй праці "Медіація та адвокат", "серед юридичних професій саме професія адвоката, виходячи із специфіки і області діяльності, ближче до можливостей проведення медіації. Беручи до уваги відносну популярність і численність адвокатури, активне сприяння адвокатів у просуванні медіації здатне дати позитивні результати вже в найближчій перспективі "[3].[3]

Зрозуміло, що крім юридичних знань адвокатам-посередникам необхідні знання та навички з інших областей науки, насамперед психології, соціології, економіки. Наприклад, відповідно до законодавства зарубіжних країн посередником в ідеальному варіанті повинно бути особа, яка має необхідну професійну підготовку, навички та досвід, що дозволяють допомогти сторонам прийти до вирішення спірних питань; в той же час якихось загальних обов'язкових вимог для посередника не передбачено. Посередник повинен бути незалежним, так само, як суддя чи арбітр, і дотримуватися нейтралітету по відношенню до учасників спору, а його завдання - допомогти сторонам знайти ті рішення у спорі, за якими можуть бути досягнуті угоди [4].[4]

Отже, посередництво характеризується залученням третьої сторони (посередника), яка вступає у взаємодію з конфліктуючими сторонами для пошуку компромісу та угоди сперечаються, у процес врегулювання спору за волевиявленням осіб, матеріально-правові претензії яких суперечать один одному.

Суть процедури полягає в тому, що посередник, використовуючи певну методику, досвід, спеціальні знання, психологічні прийоми, надає сторонам сприяння у веденні переговорів і сприяє досягненню між ними взаємоприйнятного угоди. Основу становить переговорний процес між сторонами з тією відмінністю, що в ньому для надання допомоги учасникам суперечки діє незацікавлена особа.

Процедура медіації ґрунтується на принципах рівноправності сторін; нейтральності посередника; добровільності; конфіденційності.

Переваги медіації перед судовим розглядом:

  • - Вступ в процес медіації для сторін є добровільним, а медіатор вибирається сторонами (схожість з третейським судом);
  • - При медіації сторони, а не медіатор вибирають рішення;
  • - В суді сторони зобов'язані підкоритися судовому рішенню, а в медіації - добровільно приймають на себе обов'язки виконувати прийняті ними спільно рішення;
  • - Пошук порозуміння, а не "правого і винуватого";
  • - Право в будь-який момент відмовитися від проведення медіації;
  • - Дотримання таємниці;
  • - Процес нетривалий, менш витратний.

Посередник - це неупереджене і незалежне фізична або юридична особа, що володіє необхідною для участі у врегулюванні конкретного правового конфлікту кваліфікацій і що дало згоду на виконання посередницьких функцій. Він здійснює свої функції на основі письмового договору возмездного надання послуг, укладеного між ним та сторонами спору, в якому сторони можуть визначити функції, права та обов'язки посередника.

При врегулювання суперечки з залученням посередника важливо чітко визначити порядок реалізації даного способу й оптимальний термін, протягом якого медіація може продовжуватися. Виходячи з принципу добровільності звернення до посередницької процедурі се термін повинен визначатися самими сторонами, хоча на практиці "оптимальний" середній "термін медіації - один місяць" [5].[5]

Процес посередництва вважається ефективним, коли сторони задоволені мировою угодою, порядком його досягнення і процедурою ведення переговорів.

Процес посередництва включає декілька етапів, кожен з яких має свої цілі і завдання.

Підготовка до посередництва включає в себе наступні дії посередника:

  • - Обговорення з кожною із сторін їх участь у процедурі медіації;
  • - Збір інформації про аналізованому справі;
  • - Діагностика спору (конфлікту);
  • - Підготовка відповідної посередницької сесії.

Етапи проведення посередництва (медіації) складаються з вступного слова медіатора, виступів сторін, дискусії, спілкування медіатора з кожною стороною наодинці, формування порядку переговорів, вироблення пропозицій, підготовки угоди і завершення процедури [6].[6]

Зауважимо, що саме юридичне закріплення всієї процедури посередництва у вигляді угоди про врегулювання спору є підсумковою ланкою медіації. Угода про врегулювання спору, досягнуте сторонами при проведенні примирної процедури, укладається у письмовій формі, підписується сторонами і містить дані про сторони спору, про зобов'язання, за яким виник спір, про проведену примирної процедури, посереднику, а також узгоджені сторонами умови, розмір і строк виконання зобов'язань один перед одним або однією стороною перед іншою.

При невиконанні Угоди про врегулювання спору сторони вправі звернутися до суду за захистом своїх прав.

Російське законодавство також передбачає інститут медіації. Так, з 1 січня 2011 року набрав чинності Федеральний закон "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)", який розроблений з метою створення правових умов для застосування в Російській Федерації альтернативної процедури врегулювання спорів за участю в якості посередника незалежного особи - медіатора (процедури медіації), сприяння розвитку партнерських ділових відносин і формуванню етики ділового обороту, гармонізації соціальних відносин і регулює відносини, пов'язані із застосуванням процедури медіації до суперечкам, які виникають з цивільних правовідносин, у тому числі у зв'язку із здійсненням підприємницької та іншої економічної діяльності, а також спорів, що виникають з трудових і сімейних правовідносин. Якщо суперечки виникли з інших відносин, дія розглянутого Федерального закону поширюється на відносини, пов'язані з врегулюванням таких спорів шляхом застосування процедури медіації тільки у випадках, передбачених федеральними законами. Процедура медіації не застосовується до колективних трудових спорів, а також спорів, які торкаються або можуть порушити права та законні інтереси третіх осіб, що не беруть участь у процедурі медіації, або публічні інтереси. Положення даного Федерального закону не застосовуються до відносин, пов'язаних з наданням суддею або третейським суддею в ході судового або третейського розгляду сприяння примиренню сторін, якщо інше не передбачено федеральним законом.

Федеральний закон "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)" в ст. 3 встановлює принципи проведення процедури медіації, до яких відносяться:

  • - Добровільність;
  • - Конфіденційність;
  • - Співпраця і рівноправність сторін;
  • - Неупередженість і незалежність медіатора.

При цьому процедура медіації проводиться при взаємному волевиявленні сторін.

Діяльність з проведення процедури медіації здійснює медіатор, медіатори - незалежна фізична особа, незалежні фізичні особи, які залучаються сторонами в якості посередників у врегулюванні суперечки для сприяння у виробленні сторонами рішення по суті спору - як на платній, так і на безкоштовній основі, або організація, що здійснює діяльність але забезпечення проведення процедури медіації (юридична особа), - на платній основі. Оплата діяльності з проведення процедури медіації медіатора, медіаторів та організації, що забезпечує проведення процедури медіації, здійснюється сторонами в рівних частках, якщо вони не домовилися про інше.

Діяльність медіатора може здійснюватися як на професійній, так і на непрофесійної основі. Федеральний закон "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)" пред'являє до медіатора, провадить діяльність на непрофесійної основі, такі вимоги: досягнення віку 18 років, повна дієздатність, відсутність судимості (ст. 15). Здійснювати діяльність медіатора на професійній основі можуть особи, які досягли віку 25 років, які мають вищу освіту і отримали додаткову професійну освіту але питань застосування процедури медіації (ст. 16). Особи, які здійснюють діяльність медіаторів, також має право здійснювати будь-яку іншу не заборонену законодавством РФ діяльність; в той же час медіаторами не можуть бути особи, які заміщають державні посади РФ, державні посади суб'єктів РФ, посади державної цивільної служби, посади муніципальної служби, якщо інше нс передбачено федеральними законами.

Медіатори і організації, здійснюють діяльність із забезпечення проведення процедури медіації, несуть відповідальність перед сторонами за шкоду, заподіяну сторонам внаслідок здійснення зазначеної діяльності, в порядку, встановленому цивільним законодавством.

Згідно ст. 5 Федерального закону "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)" при проведенні процедури медіації зберігається конфіденційність всієї відноситься до зазначеній процедурі інформації, за винятком випадків, передбачених федеральними законами, і випадків, якщо сторони не домовилися про інше, а медіатор не вправі розголошувати інформацію, що відноситься до процедури медіації та стала йому відомою при її проведенні, без згоди сторін.

Альтернативна процедура врегулювання спорів за участю посередника відповідно до розглянутого Федеральним законом складається з трьох етапів.

  • 1. Застосування процедури медіації, яке здійснюється на підставі угоди сторін, у тому числі на підставі угоди про застосування процедури медіації. Посилання у договорі на документ, що містить умови врегулювання спору за сприяння медіатора, визнається медіативних застереженням за умови, що договір укладений у письмовій формі. Процедура медіації може бути застосована при виникненні спору як до звернення до суду або третейський суд, так і після початку судового або третейського розгляду, у тому числі за пропозицією судді або третейського судді. Наявність угоди про застосування процедури медіації, так само як і наявність угоди про проведення процедури медіації та пов'язане з ним безпосереднє проведення цієї процедури, не є перешкодою для звернення до суду або третейського суду, якщо інше не передбачено федеральними законами.
  • 2. Проведення процедури медіації, яка здійснюється в порядку, встановленому сторонами в угоді про проведення процедури медіації шляхом посилання на затверджені відповідною організацією, що здійснює діяльність із забезпечення проведення процедури медіації, правила проведення процедури медіації, в яких повинні бути зазначені:
  • 1) види спорів, врегулювання яких проводиться відповідно до даних правил;
  • 2) порядок вибору або призначення медіаторів;
  • 3) порядок участі сторін у витратах, пов'язаних з проведенням процедури медіації;
  • 4) відомості про стандарти і правила професійної діяльності медіаторів, встановлених відповідною організацією, що здійснює діяльність із забезпечення проведення процедури медіації;
  • 5) порядок проведення процедури медіації, у тому числі права та обов'язки сторін при проведенні процедури медіації, особливості проведення процедури медіації при врегулюванні окремих категорій спорів, інші умови проведення процедури медіації. Проведення процедури медіації починається з дня укладення сторонами угоди про проведення процедури медіації.
  • 3. Припинення процедури медіації, що наступає в зв'язку з наступними обставинами:
  • 1) укладення сторонами медіативного угоди - з дня підписання такої угоди;
  • 2) укладення угоди сторін про припинення процедури медіації без досягнення згоди по наявних розбіжностей - з дня підписання такої угоди;
  • 3) заяву медіатора у письмовій формі, спрямоване сторонам після консультацій з ними з приводу припинення процедури медіації через недоцільність її подальшого проведення, - в день направлення даної заяви;
  • 4) заяву в письмовій формі однієї, декількох або всіх сторін, спрямована медиатору, про відмову від продовження процедури медіації - з дня отримання медіатором даної заяви;
  • 5) закінчення строку проведення процедури медіації - з дня його закінчення з урахуванням положень ст. 13 розглянутого Федерального закону.

Згідно ст. 13 Федерального закону "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)" терміни проведення процедури медіації визначаються угодою про проведення процедури медіації. При цьому медіатор і сторони повинні вживати всіх можливих заходів для того, щоб зазначена процедура була припинена в строк не більше ніж протягом 60 днів. У виняткових випадках у зв'язку зі складністю разрешаемого спору, з необхідністю отримання додаткової інформації або документів термін проведення процедури медіації може бути збільшений за домовленістю сторін та за згодою медіатора, але не повинен перевищувати сто вісімдесят днів, за винятком терміну проведення процедури медіації після передачі спору на розгляд суду або третейського суду, що не перевищує шістдесяти днів.

Федеральний закон "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)" в ст. 18 передбачає можливість створення у формі асоціацій (спілок) або некомерційних партнерств саморегулівних організацій медіаторів у цілях розробки і встановлення стандартів і правил професійної діяльності медіаторів, а також порядку здійснення контролю за дотриманням вимог зазначених стандартів і правил медіаторами, які здійснюють діяльність на професійній основі, і ( або) організаціями, що здійснюють діяльність із забезпечення проведення процедури медіації. Основні функції саморегулівної організації медіаторів закріплені в ст. 19 Федерального закону.

У зв'язку з прийняттям Федерального закону "Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації)" були внесені зміни в ГК РФ, АПК РФ, Федеральний закон від 24 липня 2002 № 102-ФЗ "Про третейські суди в Російській Федерації" , ЦПК РФ, Федеральний закон від 13 березня 2006 № 38-ΦЗ "Про рекламу" (Федеральний закон від 27 липня 2010 року № 194-ФЗ "Про внесення змін в окремі законодавчі акти Російської Федерації у зв'язку з прийняттям Федерального закону" Про альтернативну процедуру врегулювання спорів за участю посередника (процедурі медіації) "").

Інші способи альтернативного вирішення спорів є предметом самостійного вивчення в курсах трудового права (діяльність комісій по трудових спорах, примирних комісій, посередника і трудового арбітражу); цивільного права (претензійний порядок вирішення спорів); арбітражного процесуального та цивільного процесуального права (мирову угоду і третейський розгляд). Адвокат вправі брати участь у цих процедурах в якості представника сторін з оформленням своїх повноважень відповідно до законодавства про адвокатуру та процесуальним законодавством.

  • [1] Див .: Медіація - мистецтво вирішувати конфлікти / сост. Г. Мета, Г. Похмелкина. М .: Видавництво "VERTE". 2004. С. 9.
  • [2] Див .: Посередництво по-американськи // Закон. 2003. № 12. С. 40; Носирєва Є. І. Правове регулювання посередництва в США // Третейський суд. 2004. № 1. С. 88; Ясеновець І. А. Засоби досудового вирішення цивільних спорів: досвід США // Держава і право. 1998. № 6. С. 75; Давиденко Д. Л. З історії примирних процедур в Західній Європі і США // Вісник ВАС РФ. 2004. № 1. С. 173; Попова Є. В. Способи вирішення комерційних спорів // Вісник СГАП. 1999. № 3. С. 46; Альтернативні моделі медіації: досвід Аргентини // Розвиток альтернативних форм вирішення правових конфліктів: матеріали семінару, 12-14 травня 1999 Саратов, 1999. С. 221; Подільська П., Міхальченкова В. Новий Федеральний Закон Австрії "Про посередництво у цивільних справах " // Третейський суд. 2004. № 4. С. 33-44; Кузьміна Μ. Н. Медіація як альтернативна форма вирішення правових конфліктів / Розвиток альтернативних форм вирішення правових конфліктів: СБ науч. ст. Ч. 2 / під ред. М. В. Немитіной. Саратов, 2000. С. 89; Боботов С. В. Правосуддя у Франції. М., 1994. С. 93-95; Медіація в Скандинавії (і не тільки) // Закон. 2003. № 12.
  • [3] Понасюк, А. М. Медіація та адвокат: новий напрямок адвокатської практики. М .: Инфотропик Медіа, 2012.
  • [4] Див .: Носирєва Є. І. Посередництво у врегулюванні правових спорів: досвід США // Держава і право. 1997. № 5. С. 110-111.
  • [5] Шапіро Д. Процес посередництва // Третейський суд. 2004. № 3. С. 140-147.
  • [6] Докладніше див .: Адвокат: навички професійної майстерності / під ред. Л. А. Воскобітовой, І. Н. Лук'янової, Л. П. Михайлової. С. 378.
 
< Попер   ЗМІСТ   Наст >