ДІЯЛЬНІСТЬ АДВОКАТА В АРБІТРАЖНОМУ СУДОЧИНСТВІ

Для ведення справ в арбітражному судочинстві адвоката необхідні глибокі комплексні знання з різних галузей права - цивільного, адміністративного, земельного, страхового, фінансового, податкового і т.д. Не менш важливі знання антимонопольного законодавства, процедур неспроможності (банкрутства), судової практики.

Відповідно до ст. 27 АПК арбітражному суду підвідомчі справи з економічним суперечкам і інші справи, пов'язані із здійсненням підприємницької та іншої економічної діяльності.

Велике значення для визначення підвідомчості справ арбітражному суду має суб'єктний склад спірних правовідносин. Арбітражні суди вирішують економічні суперечки і розглядають інші справи за участю організацій, які є юридичними особами, громадян, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і мають статус індивідуального підприємця, а у випадках, передбачених Арбітражним процесуальним кодексом та іншими федеральними законами, за участю Російської Федерації, суб'єктів РФ, муніципальних утворень, державних органів, органів місцевого самоврядування, інших органів, посадових осіб, утворень, що не мають статусу юридичної особи, і громадян, які не мають статусу індивідуального підприємця. Крім того, арбітражні суди розглядають підвідомчі їм справи не тільки за участю російських організацій і громадян Російської Федерації, а й за участю іноземних та міжнародних організацій, іноземних громадян, осіб без громадянства, які здійснюють підприємницьку діяльність, організацій з іноземними інвестиціями, якщо інше не передбачено міжнародним договором РФ.

Предметом судових суперечок, підвідомчих арбітражним судам, є широке коло правовідносин в сфері підприємницької та іншої економічної діяльності. Так, арбітражні суди розглядають:

  • - В порядку позовного провадження виникають з цивільних правовідносин економічні суперечки і інші справи, пов'язані із здійсненням підприємницької та іншої економічної діяльності;
  • - В порядку адміністративного судочинства виникають з адміністративних та інших публічних правовідносин економічні суперечки і інші справи, пов'язані із здійсненням організаціями та громадянами підприємницької та іншої економічної діяльності;
  • - В порядку окремого провадження справи про встановлення фактів, що мають юридичне значення для виникнення, зміни і припинення прав організацій і громадян у сфері підприємницької та іншої економічної діяльності;
  • - Справи про оскарження рішень третейських судів по спорах, що виникають при здійсненні підприємницької та іншої економічної діяльності та про видачу виконавчих листів на примусове виконання рішень третейських судів по спорах, що виникають при здійсненні підприємницької та іншої економічної діяльності;
  • - Справи про визнання і приведення у виконання рішень іноземних судів та іноземних арбітражних рішень по спорах, що виникають при здійсненні підприємницької та іншої економічної діяльності.

Крім цього, ст. 33 АПК встановлює спеціальну підвідомчість справ арбітражним судам, тобто категорію справ, які можуть розглядатися виключно арбітражними судами, зокрема справи: про неспроможність (банкрутство), справи з корпоративних спорів, у спорах про відмову в державній реєстрації або ухилення від державної реєстрації юридичних осіб, індивідуальних підприємців, у спорах, що випливають з діяльності депозитаріїв , пов'язаної з урахуванням прав на акції та інші цінні папери, у спорах, що випливають з діяльності державних корпорацій і пов'язаних з їх правовим становищем, порядком управління ними, їх створенням, реорганізацією, ліквідацією, організацією і повноваженнями їх органів, відповідальністю осіб, що входять в їх органи; у спорах щодо захисту інтелектуальних прав за участю організацій, що здійснюють колективне управління авторськими і суміжними правами, а також у спорах, віднесених до підсудності Суду з інтелектуальних прав; про захист ділової репутації, інші справи, що виникають при здійсненні підприємницької та іншої економічної діяльності, у випадках, передбачених федеральним законом.

Справи, підвідомчі арбітражним судам, розглядаються в першій інстанції арбітражними судами республік, країв, областей, міст федерального значення, автономної області, автономних округів (далі - арбітражні суди суб'єктів РФ), за винятком справ, віднесених до підсудності Вищого Арбітражного Суду РФ, Суду з інтелектуальним правам і федеральних арбітражних судів округів. Федеральні арбітражні суди округів розглядають як суд першої інстанції заяви про присудження компенсації за порушення права на судочинство в розумний строк або права на виконання судового акта в розумний строк.

Роль адвоката в арбітражному процесі дуже значна. Повноваження адвоката, який бере участь при розгляді справ в арбітражних судах, закріплені в АПК. Повноваження адвоката на ведення справи посвідчуються ордером, що видаються адвокатським утворенням, або довіреністю, виданою представляє.

Адвокат як представник за ордером має право від імені клієнта на вчинення всіх процесуальних дій: знайомитися з матеріалами справи, робити виписки з них, знімати копії; заявляти відводи; подавати докази і ознайомлюватися з доказами, наданими іншими особами, які беруть участь у справі, до початку судового розгляду; брати участь в дослідженні доказів; задавати питання іншим учасникам арбітражного процесу, заявляти клопотання, робити заяви, давати пояснення арбітражному суду, наводити свої доводи по всіх виникаючих в ході розгляду справи питань; знайомитися з клопотаннями, заявленими іншими особами, заперечувати проти клопотань, доводів інших осіб, які беруть участь у справі; знати про скарги, поданих іншими особами, які беруть участь у справи, знати про прийнятих у даній справі судових актах та отримувати копії судових актів, прийнятих у вигляді окремого документа; оскаржити судові акти; користуватися іншими процесуальними правами, наданими їм АПК і іншими федеральними законами.

Разом з тим ст. 62 АПК передбачені процесуальні дії, право здійснення яких має бути спеціально обумовлено у довіреності, виданої довірителем. Так, в довіреності повинно бути спеціально обумовлено право підписання позовної заяви та відзиву на позовну заяву, заяви про забезпечення позову, передачу справи в третейський суд, повна або часткова відмова від позовних вимог і визнання позову, зміна підстави або предмета позову, укладення мирової угоди і угоди по фактичним обставинам, передачу своїх повноважень представника іншій особі (передоручення), а також право на підписання заяви про перегляд судових актів за новими або нововиявленими обставинами, оскарження судового акта арбітражного суду, отримання присуджених грошових коштів або іншого майна.

Довіреність від імені організації видається за підписом її керівника або іншої особи, уповноваженої на підписання її установчими документами, та скріплена печаткою цієї організації. Довіреність від імені індивідуального підприємця повинна бути підписана ним і скріплена його печаткою. Довіреність, що видається громадянином, може бути засвідчена в нотаріальному чи іншому встановленому законом порядку.

Участь в арбітражному процесі адвоката-представника не усуває зі справи орган юридичної особи (керівника організації, його заступника) або громадянина-підприємця. Вони можуть брати участь у справі разом з адвокатом-представником.

При укладанні угоди з довірителем адвокат, перш за все, повинен з'ясувати два моменти. По-перше, чи володіє особа, яка звернулася до адвоката за юридичною допомогою, правом на звернення до арбітражного суду за захистом своїх прав, так як відповідно до ст. 4 АПК лише зацікавлена особа має право звернутися до арбітражного суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав. Право на звернення до арбітражного суду реалізується шляхом подання позовної заяви або заяви у справах, що виникають з адміністративних та інших публічних правовідносин, у справах про неспроможність (банкрутство), у справах окремого провадження, при зверненні про перегляд судових актів у порядку нагляду, подання апеляційної чи касаційної скарги, подання - при зверненні Генерального прокурора РФ і його заступників про перегляд судових актів у порядку нагляду (п. 4 ст. 4 АПК).

По-друге, необхідно визначитися зі способом захисту прав довірителя, тобто сформулювати предмет позову. Як відомо, предметом позову є матеріально-правова вимога позивача до відповідача. Саме від правильного формулювання предмета позовних вимог у великій мірі в подальшому залежить успіх процесу. Адвокату необхідно порадити клієнтові, який із способів захисту цивільних прав, викладених у ст. 12 ГК, необхідно обрати для справи:

  • - Визнання права;
  • - Відновлення становища, яке існувало до порушення права, і припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
  • - Визнання заперечної операції недійсною і застосування після дій її недійсності, наслідки застосування недійсності нікчемного правочину;
  • - Визнання недійсним акту державного органу або органу місцевого самоврядування;
  • - Самозахист права;
  • - Присудження до виконання обов'язку в натурі;
  • - відшкодування збитків;
  • - Стягнення неустойки;
  • - Компенсація моральної шкоди;
  • - Припинення або зміна правовідношення;
  • - Незастосування судом суперечить закону акту державного органу або органу місцевого самоврядування та іншими способами, передбаченими законом.

В ході вивчення представлених довірителем матеріалів і підготовки позову адвокат повинен сформувати позицію у справі, при її виробленні він повинен керуватися тільки інтересами свого довірителя.

Приступаючи до підготовки позовної заяви, адвокату необхідно чітко сформулювати підстави позову, тобто факти, що обгрунтовують вимоги позовної заяви. При цьому слід вказати правове обґрунтування позову з посиланням на конкретні норми законодавства і викласти фактичні обставини, які доводять заявлені вимоги. Правильне визначення предмета і підстави позову дає можливість адвокату не тільки направити справу в потрібному руслі, але і чітко визначити предмет і межі доказування за позовом. Крім того, важливість цього визначається ще й тим, що арбітражнопроцессуальное законодавство, ст. 49 АПК, не допускає в судовому засіданні одночасної зміни предмета і підстави позову.

При підготовці позову адвокат повинен перевірити, чи є вимога до даного виду правовідносин з досудового претензійної порядку врегулювання спорів (п. 5 ст. 4 АПК). У тих випадках, коли законодавством передбачено претензійний порядок або такий порядок встановлено в договорі, з якого виникла суперечка, адвокату необхідно з'ясувати у довірителя факт надсилання претензії особі, яка притягається до судового розгляду. Якщо претензія вже направлена даній особі, в цьому випадку копія претензії з доказами її відправки повинна бути долучена до позовної заяви, в якій повинні міститися відомості про дотримання досудового претензійного порядку врегулювання спору з відповідачем і результати, отримані в ході здійснення претензійної порядку врегулювання спору. Якщо ж заява не спрямована відповідачу, адвокату слід її підготувати і відправити зазначеній особі, оскільки в іншому випадку на підставі п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК арбітражний суд залишить позовну заяву без розгляду.

При подачі позовної заяви необхідно сплатити державне мито відповідно до податкового законодавства. У разі неможливості сплатити мито, слід заявити клопотання перед арбітражним судом про відстрочення, розстрочення або зменшення її розміру.

Позовна заява, складена в суворій відповідності до вимог ст. 125 АПК, подається в арбітражний суд в письмовій формі з додатком документів згідно ст. 126 АПК. Адвокат, який представляє інтереси позивача, зобов'язаний направити іншим особам, які беруть участь у справі, копії позовної заяви та доданих до неї документів, які у них відсутні, рекомендованим листом з повідомленням про вручення. При цьому документи, що підтверджують виконання даної вимоги закону, необхідно додати до позовної заяви.

Позовна заява також може бути подано в арбітражний суд за допомогою заповнення форми, розміщеної на офіційному сайті арбітражного суду в інформаційно-телекомунікаційній мережі "Інтернет", а документи, що додаються до позовної заяви, можуть бути представлені в арбітражний суд в електронному вигляді.

Подаючи позовну заяву до арбітражного суду, адвокат відповідно до ст. 90 АПК повинен, при необхідності, також підготувати і подати заяву про забезпечувальні заходи, для недопущення в подальшому труднощі або неможливості виконання рішення суду. Вимоги вищевказаної статті надають арбітражному суду можливість прийняття термінових тимчасових заходів забезпечувального характеру, причому забезпечувальні заходи допускаються на будь-якій стадії арбітражного процесу. Для введення забезпечувальних заходів адвокату необхідно або переконати суд в непорушності позиції заявника та явною неправомірності дій опонента, або використовувати механізми, встановлені АПК для обов'язкового прийняття забезпечувальних заходів, - зустрічне забезпечення. Для отримання забезпечувальних заходів крім аргументованого і підкріпленого доказами клопотання про їх прийняття треба підготувати настільки ж вагоме позовну заяву, ознайомившись з яким, суд повинен твердо упевнитися в безумовній необхідності задоволення вимог заявника.

При поданні адвокатом інтересів відповідача необхідно написати відгук на позовну заяву з додатком документів, що підтверджують заперечення, що допоможе судді краще орієнтуватися в обраних сторонами позиціях. Також адвокат, що представляє інтереси відповідача, має право пред'явити зустрічний позов для розгляду його спільно з первісним позовом.

Після прийняття позовної заяви суд виносить ухвалу про підготовку справи до судового розгляду і вказує дії, які належить вчинити особам, які беруть участь у справі, і строки вчинення цих дій. Особливості діяльності адвоката в стадії підготовки справи до судового розгляду зумовлені завданнями даної стадії. Завданнями підготовки справи до судового розгляду є визначення характеру спірних правовідносин і підлягає застосуванню законодавства, обставин, що мають значення для правильного розгляду справи; вирішення питання про склад осіб, які беруть участь у справі, та інших учасників арбітражного процесу; надання сприяння особам, які беруть участь у справі, в поданні необхідних доказів; примирення сторін.

При підготовці справи до судового розгляду адвокат на співбесіді, призначеному судом, уточнює позовні вимоги або заперечення, розкриває підтверджують їх докази. Також адвокат має право реалізувати право на розгляд справи за участю арбітражних засідателів, на передачу спору для вирішення третейського суду, на звернення за сприянням до посередника з метою врегулювання спору. Може бути вирішене питання про примирення сторін.

Адвокат має право клопотати перед судом про отримання необхідних доказів, призначення експертизи, виклик у судове засідання експертів, свідків, залучення перекладача, фахівця, необхідність огляду на місці письмових і речових доказів. За клопотанням адвоката суд в даній стадії процесу вирішує питання про забезпечення позову, про надання зустрічного забезпечення, а також про забезпечення доказів, направляє судові доручення. Крім того, адвокат на даній стадії процесу по певної категорії справ (ст. 227 АПК) має право заявити клопотання про розгляд справи в порядку спрощеного виробництва.

Підготовка справи до судового розгляду завершується проведенням попереднього судового засідання, в якому вирішуються клопотання, суд визначає достатність представлених доказів і доводить до відома сторін, які докази є у справі. Адвокат на даній стадії має право заявляти клопотання, подавати докази, викладати свої доводи з усіх питань. Суддя, визнавши справу підготовленим, виносить ухвалу про призначення справи до судового розгляду.

Перед процесом адвокату слід ознайомитися з матеріалами справи, що знаходиться в арбітражному суді, так як можливо виникне необхідність перевірити до судового розгляду ті чи інші документи.

Важливим в процедурі арбітражного судочинства є процес доказування. Процес доказування в арбітражному суді повинен вестися адвокатом активно і цілеспрямовано, відповідно до предмету і межами доказування у справі. Предмет доказування залежить від суті спору, що розглядається в суді, від характеру правовідносин між сторонами і від особливостей фактичних обставин, які підлягають встановленню. Адвокат) 'важливо зосередитися на ключових обставин справи, сконцентрувавши на них увагу, а також докласти свої зусилля для доведення саме цих обставин.

Відповідно до п. 1 ст. 65 АПК кожна сторона у справі, має довести обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. При цьому кожна сторона у справі, має розкрити докази, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, перед іншими особами до початку судового засідання або в межах терміну, встановленого судом.

Згідно п. 1 ст. 64 АПК доказами у справі є отримані в передбаченому законом порядку відомості про факти, на підставі яких арбітражний суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, а також інші обставини, що мають значення для правильного розгляду справи. Причому докази повинні мати властивості належності та допустимості до предмету розгляду справи. В основному арбітражне судочинство спирається на письмові докази, проте, як докази допускаються також речові докази, пояснення беруть участь у справі, висновки експертів, консультації фахівців, показання свідків, аудіо- та відеозаписи, інші документи і матеріали. Як докази допускаються пояснення осіб, які беруть участь у справі, та інших учасників арбітражного процесу, отримані шляхом використання систем відео-конференц-зв'язку.

Докази, які не представлені адвокатом спочатку з матеріалами позовної заяви, повинні бути їм пред'явлені в ході судового розгляду шляхом заяви відповідного клопотання. При цьому адвокату важливо пам'ятати, що він має право посилатися в ході арбітражного процесу лише на ті докази, з якими інші особи, які беруть участь у справі, були ознайомлені завчасно.

В арбітражному процесі існує два способи отримання доказів: 1) подання сторонами і 2) витребування доказів. Ті докази, які адвокат не має можливості отримати самостійно, можуть бути отримані за судовим запитом, для чого йому необхідно заявити відповідне клопотання суду, обґрунтувавши не тільки неможливість їх самостійного отримання, але і необхідність їх подання в суд для правильного і справедливого вирішення справи, що розглядається.

Не варто забувати адвокату про вимоги ст. 69 АПК, які передбачають можливість звільнення від доказування деяких обставин, що мають значення для правильного вирішення спору, але не потребують доведення. Дана стаття містить вичерпний перелік зазначених обставин.

Крім того, існує правило про звільнення від доказування обставин, визнаних сторонами. Так, ст. 70 АПК встановлює, що арбітражні суди першої та апеляційної інстанцій на всіх стадіях арбітражного процесу повинні сприяти досягненню сторонами угоди в оцінці обставин в цілому або в їх окремих частинах.

Оцінка доказів в арбітражному процесі виробляється арбітражний суд, тоді як аргументоване, логічне, обгрунтовану письмову думку адвоката по оцінці доказів може істотно вплинути на висновки суду і привести адвоката до бажаного для довірителя результату у справі.

Після завершення дослідження всіх доказів суд переходить до судових дебатів, що складається з виступів осіб, які беруть участь у справі, та їх представників. Першими в судових дебатах виступає позивач і (або) його представник. У дебатах адвокат обґрунтовує свою позицію у справі, вказує на неспроможність доводів супротивної сторони, ставлячи під сумнів доведеність позиції опонентів. Адвокат не має права посилатися на обставини, які судом не з'ясовувати, і на докази, що не досліджувалися в судовому засіданні або визнані судом неприпустимими. Після виступу всіх учасників судових дебатів кожен з них має право виступити з репліками. Право останньої репліки завжди належить відповідачеві та (або) його представника.

Після дослідження доказів у справі і судових дебатів головуючий в судовому засіданні оголошує розгляд справи по суті закінченим і видаляється для прийняття рішення, про що оголошується присутнім в залі судового засідання.

Рішення арбітражного суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, якщо не подана апеляційна скарга. У разі подання апеляційної скарги рішення набирає законної сили з дня прийняття постанови арбітражного суду апеляційної інстанції. Виняток становлять рішення Вищого Арбітражного Суду РФ і рішення у справах про оскарження нормативних правових актів, які набирають законної сили негайно після їх прийняття.

Прийняте за результатами розгляду справи рішення суду першої інстанції може бути оскаржено в апеляційній інстанції, в касаційній інстанції, в порядку нагляду і за нововиявленими обставинами.

Адвокат-представник має право подати апеляційну скаргу на рішення арбітражного суду першої інстанції, яке не набрало законної сили.

Апеляційна скарга, що відповідає вимогам, що пред'являються АПК, подається протягом місяця після прийняття арбітражним судом рішення через який прийняв рішення в першій інстанції арбітражний суд. Вона підписується особою, яка подає скаргу, або її представником. До скарги, підписаної представником, додається довіреність, що підтверджує його повноваження на оскарження судових актів, якщо вона раніше не була представлена у справі. Копія апеляційної скарги і додаток до неї направляються іншим учасникам процесу.

При подачі апеляційної скарги протилежною стороною адвокат має право направити до арбітражного суду і іншим учасникам процесу відгук на апеляційну скаргу з додатком документів, що підтверджують заперечення щодо скарги.

В апеляційній інстанції справа розглядається колегіальним складом суддів по суті за тими ж правилами, що і в суді першої інстанції. Однак в апеляційній скарзі не можуть бути заявлені нові вимоги, що не були предметом розгляду в арбітражному суді першої інстанції. В арбітражному суді апеляційної інстанції не застосовуються правила про з'єднання і роз'єднання кількох вимог, про зміну предмета або підстави позову, про зміну розміру позовних вимог, про пред'явлення зустрічного позову, про заміну неналежного відповідача, про залучення до участі у справі третіх осіб.

Обмежені права осіб в порівнянні з першою інстанцією і на подання доказів. Додаткові докази приймаються арбітражним судом апеляційної інстанції, якщо особа, яка бере участь у справі, обгрунтувало неможливість їх подання до суду першої інстанції з причин, не залежних від нього, в тому числі в разі, якщо судом першої інстанції було відхилено клопотання про витребування доказів, і суд визнає ці причини поважними.

Адвокат, який бере участь в розгляді справи в арбітражному суді апеляційної інстанції, має право заявляти клопотання про виклик нових свідків, проведенні експертизи, залучення до справи або про витребування письмових і речових доказів, в дослідженні або витребування яких їм було відмовлено судом першої інстанції.

У разі якщо в порядку апеляційного провадження оскаржується тільки частина рішення, арбітражний суд апеляційної інстанції перевіряє законність і обґрунтованість рішення тільки в оскаржуваної частини, якщо при цьому особи, які беруть участь у справі, які не заявлять заперечень. Незалежно від доводів апеляційної скарги арбітражний суд апеляційної інстанції перевіряє, чи не порушені судом першої інстанції норми процесуального права, що є в будь-якому випадку підставами для скасування рішення арбітражного суду першої інстанції:

  • 1) розгляд справи арбітражним судом у незаконному складі;
  • 2) розгляд справи за відсутності будь-кого з беруть участь у справі осіб, не повідомлених належним чином про час і місце судового засідання;
  • 3) порушення правил про мову при розгляді справи;
  • 4) прийняття судом рішення про права і обов'язки осіб, які не були залучені до участі в справі;
  • 5) непідписання рішення суддею або одним із суддів, якщо справа розглянута в колегіальному складі суддів, або підписання рішення не тими суддями, які зазначені в рішенні;
  • 6) відсутність у справі протоколу судового засідання або підписання його не тими особами;
  • 7) порушення правила про таємницю наради суддів при прийнятті рішення.

Підставами для зміни або скасування рішення арбітражного суду першої інстанції є;

  • 1) неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи;
  • 2) недоведеність які мають значення для справи обставин, які суд вважав встановленими;
  • 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні, обставинам справи;
  • 4) порушення або неправильне застосування норм матеріального права або норм процесуального права.

Порушення або неправильне застосування норм процесуального права є підставою для зміни або скасування рішення арбітражного суду першої інстанції, якщо це порушення призвело або могло призвести до прийняття неправильного рішення.

За результатами розгляду апеляційної скарги арбітражний суд апеляційної інстанції має право:

  • 1) залишити рішення арбітражного суду першої інстанції без зміни, а апеляційну скаргу - без задоволення;
  • 2) скасувати або змінити рішення суду першої інстанції повністю або частково і прийняти у справі новий судовий акт;
  • 3) скасувати рішення повністю або частково і припинити провадження у справі або залишити позовну заяву без розгляду повністю або в частині.

Постанова арбітражного суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня його прийняття і може бути оскаржене в касаційному порядку.

Що вступило в законну силу рішення арбітражного суду, за винятком рішень Вищого Арбітражного Суду РФ, і (або) постанову апеляційної інстанції адвокат має право оскаржити в порядку касаційного провадження в термін, що не перевищує двох місяців з дня набрання законної сили оскаржуваних рішень, якщо повноваження обумовлено в довіреності, виданої довірителем.

Касаційна скарга подається до арбітражного суду касаційної інстанції, повноважний її розглядати, через арбітражний суд, який прийняв рішення, в термін, що не перевищує двох місяців з дня набрання законної сили рішення, що оскаржується, постанови арбітражного суду. Здійснення касаційної перевірки покладено на федеральні арбітражні суди округів. Касаційні скарги на рішення за заявами про присудження компенсації за порушення права на судочинство в розумний строк або права на виконання судового акта в розумний строк розглядаються в порядку касаційного провадження тим же судом в іншому складі суддів.

Роль адвоката в касаційній інстанції полягає в аргументованому викладі доводів касаційної скарги та підтримка позиції в суді. Касаційна скарга повинна відповідати вимогам ст. 277 АПК.

Арбітражний суд касаційної інстанції має право за клопотанням осіб, які беруть участь у справі, в тому числі адвоката, призупинити виконання судових актів, прийнятих арбітражним судом першої та апеляційної інстанцій, при обгрунтованості неможливості або затруднительности повороту виконання або надання зустрічного забезпечення.

При розгляді справи арбітражний суд касаційної інстанції перевіряє, чи відповідають висновки арбітражного суду першої і апеляційної інстанцій про застосування норми права встановленим ними у справі обставинам та наявним у справі доказам.

Підставами для зміни або скасування судових актів є невідповідність висновків суду, що містяться в рішенні, постанові, фактичним обставинам справи, встановленим арбітражним судом першої та апеляційної інстанцій, та наявним у справі доказам, порушення або неправильне застосування норм матеріального або процесуального права.

Арбітражний суд касаційної інстанції на відміну від арбітражного суду апеляційної інстанції, скасовуючи оскаржуваний судовий акт, має право не тільки прийняти новий судовий акт, але і направити справу на новий розгляд до суду першої або апеляційної інстанції.

Арбітражний суд, який розглядає справу в касаційній інстанції, не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні або постанові або були відкинуті судом першої або апеляційної інстанції, наперед питання про достовірність або недостовірність того чи іншого доказу, переваги одних доказів над іншими , про те, яка норма матеріального права повинна бути застосована і яке рішення або постанова повинна бути прийнято при новому розгляді справи.

У порядку нагляду адвокат має право оскаржити судовий акт, що вступив в законну силу, якщо вважає, що цим актом істотно були порушені права і законні інтереси його довірителя в результаті порушення або неправильного застосування арбітражним судом, який прийняв оспорюваний судовий акт, норм матеріального або процесуального права.

Заява про перегляд у порядку нагляду судового акта може бути подано до Вищого Арбітражного Суду РФ в термін, що не перевищує трьох місяців з дня набрання законної сили останнього оспорюваного судового акту, прийнятого у даній справі, якщо вичерпані інші наявні можливості для перевірки в судовому порядку законності вказаного акту.

Судові акти арбітражних судів, що вступили в законну силу, підлягають зміні або скасуванню, якщо при розгляді справи в порядку нагляду Президія Вищого Арбітражного Суду РФ встановить, що оспорюваний судовий акт:

  • 1) порушує однаковість у тлумаченні та застосуванні арбітражними судами норм права;
  • 2) порушує права і свободи людини і громадянина відповідно до загальновизнаних принципів і нормам міжнародного права, міжнародних договорів РФ. При цьому якщо була порушені права на судочинство в розумний строк, то це є підставою для присудження арбітражним судом компенсації за порушення права на судочинство в розумний строк;
  • 3) порушує права і законні інтереси невизначеного кола осіб чи інші публічні інтереси.

За результатами розгляду справи про перегляд судового акта в порядку нагляду Президія Вищого Арбітражного Суду РФ має право:

  • 1) залишити оспорюваний судовий акт без зміни, а заяву або подання без задоволення;
  • 2) скасувати судовий акт повністю або частково і передати справу на новий розгляд до арбітражного суду, судовий акт якого скасовано чи змінено. При направленні справи на новий розгляд Президія Вищого Арбітражного Суду РФ може вказати на необхідність розгляду справи в іншому складі суду;
  • 3) скасувати судовий акт повністю або частково і прийняти новий судовий акт, не передаючи справу на новий розгляд;
  • 4) скасувати судовий акт повністю або частково і припинити провадження у справі або залишити позов без розгляду повністю або в частині;
  • 5) залишити без зміни один з раніше прийнятих у справі судових актів;
  • 6) присудити компенсацію за порушення права на судочинство в розумний строк або відмовити в її присудження.

Вказівки Президії Вищого Арбітражного Суду РФ, в тому числі на тлумачення закону, викладені в постанові про скасування рішення, постанови суду, обов'язкові для арбітражного суду, який заново розглядає дану справу.

Президія Вищого Арбітражного Суду РФ не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені або доведені в рішенні, постанові чи були відкинуті зазначеними судовими актами, або наперед питання про достовірність або недостовірність того чи іншого доказу, переваги одних доказів над іншими, про те , яка норма матеріального права повинна бути застосована і яке рішення, постанова має бути прийнято при новому розгляді справи.

Крім того, адвокат має право заявити про перегляд вступило в законну силу судового акта за новими або нововиявленими обставинами. Нововиявленими обставинами є:

  • 1) істотні для справи обставини, які не були і не могли бути відомі заявнику;
  • 2) встановлені набрав законної сили вироком суду фальсифікація докази, завідомо неправдивий висновок експерта, завідомо неправдиві показання свідка, завідомо неправильний переклад, які потягли за собою ухвалення незаконного або необґрунтованого судового акту у даній справі;
  • 3) встановлені набрав законної сили вироком суду злочинні діяння особи, що бере участь у справі, або його представника або злочинні діяння судді, вчинені при розгляді даної справи.

Тоді як новими обставинами є:

  • 1) скасування судового акта арбітражного суду або суду загальної юрисдикції або постанови іншого органу, що стали підставою для прийняття судового акта у даній справі;
  • 2) визнана набрав законної сили судовим актом арбітражного суду або суду загальної юрисдикції недійсною угода, яка спричинила за собою ухвалення незаконного або необґрунтованого судового акту у даній справі;
  • 3) визнання Конституційним Судом РФ не відповідає Конституції закону, застосованого арбітражним судом у конкретній справі, в зв'язку з прийняттям рішення по якому заявник звертався до Конституційного Суду РФ;
  • 4) встановлене ЄСПЛ порушення положень Конвенції про захист прав людини і основних свобод при розгляді арбітражним судом конкретної справи, в зв'язку з прийняттям рішення але якому заявник звертався до Європейського Суду з прав людини.
  • 5) визначення або зміна в постанові Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ або в постанові Президії Вищого Арбітражного Суду РФ практики застосування правової норми, якщо у відповідному акті Вищого Арбітражного Суду РФ міститься вказівка на можливість перегляду вступили в законну силу судових актів в силу даної обставини.

Заява про перегляд вступило в законну силу судового акта за новими або нововиявленими обставинами адвокату необхідно подати до арбітражного суду, який прийняв оспорюваний акт не пізніше трьох місяців з дня появи або відкриття обставин, які є підставою для перегляду судового акта. Вимоги до заяви про перегляд судового акта за нововиявленими обставинами містяться в ст. 313 АПК.

За результатами розгляду заяви про перегляд вступили в законну силу судових актів за новими або нововиявленими обставинами арбітражний суд або приймає рішення, постанову про задоволення заяви і скасування раніше прийнятого ним судового акта за новими або нововиявленими обставинами, або виносить ухвалу про відмову в задоволенні заяви . У разі скасування судового акта за новими або нововиявленими обставинами справа повторно розглядається тим же арбітражним судом, яким скасовано раніше прийнятий ним судовий акт, в загальному порядку.

Можливість перегляду судових актів є найважливішою гарантією справедливого і законного правосуддя, проте, адвокату слід активно відстоювати інтереси довірителя в суді першої інстанції.

 
< Попер   ЗМІСТ   Наст >