Підготовка основних документів

Після того як визначено склад засновників і вони знайшли належне взаєморозуміння за вказаними вище принципових питань, робочій групі під керівництвом засновників-ініціаторів слід зосередитися на підготовці пакету документів, необхідних для реєстрації та ліцензування майбутнього банку.

Основними документами вважаються установчі документи створюваного господарського товариства. У Цивільному кодексі України зазначені документи і їх зміст трактуються наступним чином.

Ст. 52. Установчі документи юридичної особи

1. Юридична особа діє на підставі статуту, або установчого договору і статуту, або тільки установчого договору. <...>

Установчий договір юридичної особи роблять висновок, а статут стверджують його засновники (учасники).

Юридична особа, створена відповідно до цього Кодексу одним засновником, діє на підставі статуту, затвердженого цим засновником.

2. В установчих документах юридичної особи повинні визначатися найменування юридичної особи, місце його знаходження, порядок управління діяльністю юридичної особи, а також міститися інші відомості, передбачені в законі для юридичних осіб відповідного виду. В установчих документах некомерційних організацій і унітарних підприємств, а в передбачених в законі випадках і інших комерційних організацій повинні бути визначені предмет і цілі діяльності юридичної особи. Предмет і певні цілі діяльності комерційної організації можуть бути передбачені в установчих документах і в випадках, коли за законом це не є обов'язковим.

В установчому договорі засновники зобов'язуються створити юридичну особу, визначають порядок спільної діяльності з метою його створення, умови передачі йому свого майна та участі в його діяльності. У договорі визначаються також умови і порядок розподілу між учасниками прибутку і збитків, управління діяльністю юридичної особи, виходу ... учасників з його складу [1] .

3. Зміни установчих документів набувають чинності для третіх осіб з моменту їх державної реєстрації, а у випадках, встановлених у законі, - з моменту повідомлення органу, що здійснює. .. Реєстрацію, про такі зміни. <...>

Далі у Цивільному кодексі України уточнюється (ст. 89, 95, 98), що установчий документ ТОВ (ТДВ) або АТ один - статут . Разом з тим учасники створення господарського товариства повинні також укласти в письмовій формі договір про його заснування (створення).

У такому договорі про створення (заснування) банку повинні бути визначені:

  • • обов'язок засновників створити банк;
  • • порядок спільної діяльності з метою його створення;
  • • склад засновників, умови передачі ними банку частини свого майна і участі в його діяльності;
  • • умови і порядок розподілу між засновниками (учасниками) прибутку і збитків;
  • • порядок виходу засновників (учасників) з його складу (для ТОВ).

Установчий договір повинні підписати всі засновники. Підписи представників засновників - юридичних осіб повинні бути завірені печатками відповідних юридичних осіб. Підписи фізичних осіб засвідчує нотаріус; він засвідчує і документ в цілому.

Якщо внески самих засновників покривають лише частину оголошеного ними КК, то в договорі обумовлюються умови, на яких передбачається залучати інших учасників банку. Однак при установі акціонерного банку весь КК відразу повинен бути розподілений між засновниками (оплата акцій - за їх номінальною вартістю). Якщо банк створюється у формі відкритого акціонерного товариства, то його засновникам необхідно буде належним чином зареєструвати перший випуск акцій банку.

Після підписання установчого договору розрахунково-касовий центр (далі - РКЦ) Банку Росії відкриває засновникам тимчасовий (накопичувальний) розрахунковий рахунок , на який вони вносять (перераховують) не менше 10% номінальної вартості часток КК, які вони взяли на себе зобов'язання внести в якості вкладів. Кожен засновник повинен внести гроші самостійно.

Доцільно вносити на накопичувальний рахунок відразу всі належні з засновників суми, тобто відразу формувати КК в повному обсязі. Це відволіче на якийсь час гроші засновників з їх обороту, але зате скоротить організаційний період, дозволить банку швидше почати працювати. Але такий підхід виправдовує себе в тому випадку, якщо добре відпрацьовані всі документи, необхідні для створення банку, що дає надію на його реєстрацію в можливо короткі терміни.

При внесенні грошей на накопичувальний рахунок не слід забувати, що забороняється перераховувати кошти за іншого засновника і перераховувати їх з поточних, а не з розрахункових рахунків кожного засновника - юридичної особи. В іншому випадку РКЦ не прийме ці гроші, що на тривалий час може затягнути реєстрацію банку з вини самих засновників.

Договір про створення банку повинен містити і інші важливі рішення. Наприклад, відповідно до Вказівкою ЦБ РФ від 19.03.1999 № 513 "Про порядок оплати статутного капіталу кредитних організацій іноземною валютою ..." УК частково або навіть повністю може бути сформований за рахунок іноземних валют. У цьому випадку в договорі слід вказати, які валюти будуть прийматися в оплату капіталу (існує закритий перелік найменувань іноземних валют, які ЦБ дозволяє приймати як внесок в КК), за яким курсом оцінюється яку вносить валюта або, що те ж саме, яка рублева і валютна вартість частки КК (це визначають збори засновників).

Якщо серед засновників є нерезидент, то він також має право оплатити свій внесок до СК зі свого валютного рахунку в іншому банку, попередньо отримавши необхідний дозвіл Банку Росії [2] .

Слід чітко дотримуватися і вимоги Банку Росії щодо негрошових форм внесків у КК. Головні з цих тре

мог такі (див., зокрема, главу 4 Інструкції ЦБ РФ № 135).

  • 1. Не може бути вкладом у статутний капітал банку майно, право розпорядження яким обмежено відповідно до федеральним законодавством або укладеними раніше договорами.
  • 2. Внесене в статутний капітал банку в установленому порядку майно стає його власністю.
  • 3. Вклади в КК можуть робитися в вигляді рублевих і валютних коштів, а також негрошових активів.
  • 4. До негрошових активів в даному випадку відносяться матеріальні активи.
  • 5. Під матеріальними активами розуміються:
    • • належить засновнику КО на праві власності будинок (приміщення), завершене будівництвом, в якому буде розташовуватися КО (її підрозділ);
    • • належить засновнику КО на праві власності майно у вигляді банкоматів і терміналів, що функціонують в автоматичному режимі і призначених для прийому готівки від клієнтів та її зберігання.

У документах ЦБ РФ нічого не говориться про те, чи можуть входити до складу цих активів, що приймаються в КК, наприклад, земля під банківським будівлею, майнові права, автомобілі, засоби зв'язку, оргтехніка тощо

  • 6. У разі внесення в статутний капітал банку матеріальних активів повинні бути представлені документи, що підтверджують право засновників на їх внесення в КК. Матеріальні активи повинні бути оцінені і відображені в балансі банку в рублях. Грошову оцінку матеріальних активів стверджує: для ТОВ (ТДВ) - загальні збори засновників, для АТ - рада директорів. У випадках, передбачених в федеральних законах, матеріальні активи оцінює незалежний оцінювач.
  • 7. Норматив (верхній граничний розмір) негрошовій частини КК створюваного банку становить 20%. Даний норматив не повинен порушуватися і надалі при збільшенні КК чинного банку.

Спеціальні вимоги пред'являються до будівлі , в якому буде розташовуватися банк. По-перше, вимога стосується приналежності будівлі. Воно може передаватися (повністю або частково) засновниками у власність банку як оплата частки (часток) у КК або в оренду (суборенду). Банк може також планувати розташуватися в будівлі (приміщенні), яке він бере в оренду (суборенду) у особи, яка не є його засновником. По-друге, будівля (приміщення) банку (його підрозділу), в якому будуть проводитися операції з цінностями, має мати надійну охоронно-пожежну і тривожну сигналізацію, а для ведення касових операцій (якщо новий банк передбачає вести такі операції) - касовий вузол, технічно укріплений відповідно до особливих вимог.

Нарешті, слід грамотно вирішити питання структури власності в створюваному банку. Закон про банки (ст. 11), Інструкція ЦБ РФ № 135 та інші документи містять на цей рахунок наступні основні вимоги:

• якщо одна юридична або фізична особа, або група юридичних і (або) фізичних осіб, пов'язаних між собою угодою, або група юридичних осіб, які є основними, дочірніми або залежними по відношенню один до одного, мають намір придбати більше 1% часткою статутний капітал банку, то вони повинні в попередньому порядку повідомити про це Банк Росії, а якщо мова йде про придбання понад 20% часткою КК - попередньо отримати на це його згоду [3] . В останньому випадку обов'язок отримати таку згоду Банку Росії лежить на бажаючих придбати частки в статутний капітал банку, або на уповноваженому ними особі, для чого в ТУ Банку Росії подається клопотання встановленого змісту.

ТУ Банку Росії розглядає можливість дати испрашиваемое попередню згоду на підставі документів, які додаються до клопотання, серед яких - висновок федерального антимонопольного органу про дотримання антимонопольних правил. У відповідному випадку антимонопольний орган керується постановою Уряду РФ від 30.05.2007 № 335 "Про встановлення величин активів кредитних організацій з метою здійснення антимонопольного контролю". За результатами розгляду вказаних документів і з урахуванням фінансового становища заявника ТУ ЦБ РФ письмово повідомляє йому про свою згоду або відмову.

Наступний важливий крок - проведення установчих зборів. Підсумковий документ такого зібрання - протокол - повинен містити фіксацію ряду обов'язкових рішень (подп. 3.1.4 Інструкції ЦБ РФ № 135):

  • • про створення банку (рішення обов'язково одноголосне);
  • • про затвердження найменувань банку.

Інструкція ЦБ РФ № 135 (п. 6.1-6.3) зобов'язує засновників ще до підписання договору про створення попередньо узгодити з Банком Росії передбачувані найменування (повне та скорочене) банку;

  • • про затвердження статуту банку;
  • • про затвердження кандидатур для призначення на посади керівників виконавчих органів, головного бухгалтера та заступників головного бухгалтера банку;
  • • про обрання членів ради банку і його голови (окремо - протокол засідання ради з рішенням про обрання його голови);
  • • про затвердження бізнес-плану банку.

Бізнес-план повинен бути таким, щоб Банк Росії мав можливість оцінити:

  • - Чи відповідає створювана організація вимогам, що пред'являються до банків;
  • - Чи буде здатний банк зберігати фінансову стабільність і виконувати пруденційні норми діяльності, обов'язкові резервні вимоги з урахуванням можливого впливу на його діяльність взаємозалежних засновників і їх груп (маються на увазі особи, здатні прямо або побічно визначати рішення, що приймаються засновниками банку);
  • - Наскільки адекватними є дії органів управління банку в разі реалізації потенційних ризиків.

Тут доводиться керуватися Вказівкою ЦБ РФ від 05.07.2002 № 1176-У "Про бізнес-плани кредитних організацій" (включаючи всі додатки до нього). Відповідно до даним нормативним актом новостворюваний банк повинен також представити:

  • - Свій розрахунковий баланс на перші 2 роки діяльності (з розшифровками окремих статей такого балансу, включаючи майбутню структуру активів і пасивів);
  • - План доходів, витрат і прибутку теж на 2 роки діяльності (і теж з докладними розшифровками);
  • - Показники виконання банком обов'язкових нормативів в ті ж майбутні 2 роки роботи. Ясно, що принаймні щодо нового банку такі вимоги є нереальними і здебільшого нездійсненними (банк зможе тільки "намалювати" "потрібні" цифри, щоб догодити регулюючому органу);
  • • про затвердження грошової оцінки вкладів засновників в КК у вигляді матеріальних активів;
  • • про призначення особи, яка уповноважується на підписання документи, що подаються до Банку Росії для державної реєстрації банку.

Протокол установчих зборів може включати в себе і інші рішення, якщо вони не суперечать законам і нормативним актам Банку Росії. Він підписується головою і секретарем зборів і скріплюється печаткою організації, яку представляє голова ради банку (тому останній зазвичай є і головою установчих зборів). При необхідності до протоколу можуть бути додані довіреності від підприємств і організацій на фізичних осіб, які представляють ці юридичні особи і від їх імені підписали установчі документи.

Збори можуть доручити обраному ним керівництву банку і робочої групи внести останні зміни і доповнення в підготовлені основні документи. Паралельно готуються інші документи.

Затверджений рішенням установчих зборів статут банку на цьому етапі необхідно розуміти як проект статуту (поки документи не пройдуть державну реєстрацію). Він складається за типовою формою, але з урахуванням особливостей створюваного банку.

Відповідно до ст. 10 Закону про банки статут повинен містити:

  • • фірмове (повне офіційне) найменування банку на російській мові, а також інші найменування, якщо такі є (найменування іншою мовою народів Російської Федерації, скорочене найменування, найменування іноземною мовою);
  • • вказівка ​​організаційно-правової форми;
  • • відомості про місце знаходження (поштова адреса) органів управління та відокремлених підрозділів;
  • • перелік здійснюваних банківських операцій і угод (відповідно до ст. 5 і 6 Закону);
  • • відомості про розмір КК;
  • • відомості про органи управління, в тому числі виконавчих, і органах внутрішнього контролю, про порядок їх утворення та їх повноважень;
  • • інші відомості, передбачені в федеральних законах для статутів юридичних осіб відповідної організаційно-правової форми.

В Інструкції ЦБ РФ № 135 (пп. 3.1.2) містяться деякі доповнення та пояснення до перерахованих пунктів. Так, тут відзначається, що статут повинен містити також:

  • • відомості про порядок формування КК, а також про розмір резервного фонду (для банків у формі АТ, у відсотках до його КК) та порядок його формування (розмір щорічних відрахувань до цього фонду);
  • • положення, що стосується забезпечення обліку та схоронності документів, а також своєчасної передачі їх на державне зберігання у встановленому порядку при реорганізації або ліквідації банку;
  • • порядок реорганізації та ліквідації банку.

Дуже важливим є рішення установчих зборів про затвердження кандидатур на посади керівника банку, головного бухгалтера та заступників головного бухгалтера банку. Ці кандидатури повинні отримати схвалення Банку Росії в ході реєстрації нового банку. Відповідні вимоги викладені в Законі про банки (ст. 14 і 16) і Інструкції ЦБ РФ № 135 (пп. 3.1.7, а також додаток 1).

Під керівником банку в зазначених документах розуміються одноосібний виконавчий орган банку, його заступники, члени колегіального виконавчого органу (правління). Необхідність узгодження з Центробанком РФ всіх цих осіб, крім голови правління і головного бухгалтера банку, зовсім не очевидна. Ще менш очевидна необхідність узгодження з ЦБ РФ кандидатур на посади керівника, заступників керівника, головного бухгалтера, заступників головного бухгалтера філії банку (ст. 14 Закону про банки).

Викликає питання сам зміст деяких кваліфікаційних вимог, що пред'являються до керівників банку. Так, засновувати банк повинен представити власноруч заповнені анкети кандидатур на посади керівників, і в цих анкетах повинні міститися різні відомості про них, в тому числі інформація про наявність у цих осіб:

  • • вищої економічної або юридичної освіти;
  • • досвіду керівництва відділом або іншим підрозділом КО, пов'язаних з веденням банківських операцій, не менше року, а за відсутності спеціальної освіти - досвіду керівництва таким підрозділом не менше 2 років.

Перше з названих вимог давно вимагає зміни в тому сенсі, що керівникам банків потрібно економічного (більш того, фінансово-банківська) освіту, а не юридичне (таку освіту повинні мати працівники юридичних підрозділів).

Друга вимога означає, мабуть, що дані особи повинні покинути свої відповідальні роботи в інших банках, можливо, ставлячи тим самим останні в скрутне становище. Тут явно потрібно якесь інше рішення. Можливо, це рішення повинно бути варіантним, допускає в тому числі призначення на керівні посади в банки і таких осіб, які раніше не були керівниками підрозділів в банках. Крім того, розглядається вимога сформульована таким чином, що поширюється і на кандидатів на посади головного бухгалтера і його заступників. Тим часом ці посади цілком могли б займати і просто досвідчені бухгалтери. Нарешті, норма про те, що кандидат може і не мати спеціальної освіти, безумовно суперечить першу вимогу, текст якого не залишає сумнівів в тому, що у претендента на керівну посаду в банку обов'язково має бути вища економічна (найбільш бажаний варіант) або хоча б юридичне освіта.

І вже зовсім дивною виглядає ідея пред'явлення кваліфікаційних вимог до кандидатів "на посади членів ради директорів (наглядової ради)" банку, їх ділової репутації (ст. 60 Закону про ЦБ РФ і ст. 16 Закону про банки) [4] .

По-перше, кваліфікаційних вимог до членів ради, що представляє собою орган найбільших власників банку, немає і, мабуть, не повинно бути.

По-друге, немає і не може бути такої посади, як "член ради". Посада повинна бути передбачена в штатному розкладі організації, а виконання посади передбачає виконання найманим співробітником певних трудових функцій за плату на умовах укладеного трудового договору (контракту). У штатних розкладах банків немає посади "член ради", членство в раді не грунтується на трудовому договорі (контракті), а члени ради за свою працю не отримують заробітної плати.

Ще одна вимога Закону про банки (ст. 11.1) полягає в тому, щоб керівник і головний бухгалтер банку (а також керівники філій банку) не посідали посади в інших кредитних або страхових організаціях, в організаціях, які є професійними учасниками РЦБ, а також займаються лізинговою діяльністю або є афілійованими особами по відношенню до банку.

  • [1] На наш погляд, після того як юридична особа створено і почало діяти, поняття "засновники" по суті втрачає сенс - залишається в силі тільки поняття "учасники".
  • [2] Ніщо в цій щодо валютної компоненти КК відповідає змісту хоча і застарілого в ряді моментів, але все ж чинного Вказівки ЦБ РФ від 19.03.1999 № 513. У Інструкції ЦБ РФ № 135 також записано (п. 4.3), що внесок в КК банку може бути зроблений, зокрема, в рублях і (або) іноземній валюті. Разом з тим в Інструкції ЦБ РФ від 10.03.2006 № 128 "Про правила випуску і реєстрації цінних паперів кредитними організаціями на території РФ" підхід до даного питання інший. У п. 15.14 цієї Інструкції говориться, зокрема, про те, що резиденти РФ не має права оплачувати акції новостворюваної КО іноземною валютою, нерезиденти можуть це робити в разі, якщо така можливість для них передбачена в зареєстрованих емісійних документах такої КО. Федеральна служба з фінансових ринків (ФСФР) теж вважає, що акції, які розміщуються російськими АТ, не можна оплачувати іноземною валютою (лист-роз'яснення ФСФР від 22.03.2007 №07-ОВ-03/5724), посилаючись на те, що в чинному з середини 2004 р валютному законодавстві та в нормативних актах Банку Росії в даний час не передбачена можливість оплати внутрішніх цінних паперів іноземною валютою і не встановлено порядок проведення валютних операцій з такими паперами.
  • [3] Стосовно до діючого банку таке придбання регламентується нормами Інструкції ЦБ РФ від 21.02.2007 № 130-І "Про порядок отримання попередньої згоди Банку Росії на придбання і (або) отримання в довірче управління акцій (часток) кредитної організації".
  • [4] Див. Також документ ЦБ РФ оперативного характеру від 27.12.2002 № 180-Т "Про окремі питання застосування законодавства про повідомлення Банку Росії про обрання членів ради директорів (наглядової ради) кредитних організацій".
 
< Попер   ЗМІСТ   Наст >