Загальні фонди банківського управління

Загальним фондом банківського управління (далі - ОФБУ) визнається майновий комплекс, що складається з майна, переданого в довірче управління, а також придбаного кредитною організацією як довірчим керуючим при здійсненні довірчого управління, яке належить засновникам (вигодонабувачам) на праві спільної часткової власності.

Кредитна організація може утворювати кілька ОФБУ (за видами засновників довірчого управління, за видами керованого майна і т.д.), операції та облік за якими ведуться окремо.

Кредитної організації, що управляє створеними нею загальними фондами банківського управління, забороняється інвестувати кошти цих фондів у цінні папери залежних від неї організацій, а також дочірніх організацій від залежних організацій даної кредитної організації [1] .

У разі припинення договору довірчого управління майно, що перебуває в довірчому управлінні, передається засновнику управління, якщо інше не встановлено договором. Як іншого договір довірчого управління може передбачати, що засновнику управління повертаються кошти (в рублях або в іноземній валюті в залежності від умов договору), виручені від реалізації майна, що перебуває в довірчому управлінні, або грошові кошти, що належать довірчому керуючому, з подальшим відшкодуванням виплачених сум за рахунок керованого майна.

Характеристика конструкції довірчого управління

Система прав при довірчому управлінні

В юридичній літературі часто звертають увагу на недоліки правового регулювання відносин з довірчого управління майном, які проявляються при передачі в довірче управління інших об'єктів цивільних прав, крім речей.

Дійсно, з одного боку, в законі встановлюється, що передача майна в довірче управління не тягне переходу права власності на нього до довірчого керуючого (п. 1 ст. 1012 ЦК РФ).

Виходячи з цього, слід зазначити два найважливіших наслідки:

  • 1) майно, передане довірчого керуючого, відокремлюються від іншого його майна (п. 1 ст. 1018 ЦК України);
  • 2) оскільки немає переходу права власності до довірчого керуючого, то при об'єднанні ім майна різних засновників, неминуче виникає режим спільної часткової власності (п. 1 і 3 ст. 244 ЦК України).

З іншого боку, об'єктами довірчого управління визнаються не тільки речі в традиційному розумінні, а й майнові комплекси, які не є підприємствами, виключні майнові права, права, засвідчені бездокументарними цінними паперами, інші майнові права (п. 1 ст. 1013 ЦК РФ).

До складу переданого в довірче управління майна також включаються права, придбані довірчим управителем у результаті дій з довірчого управління майном (п. 2 ст. 1020 ЦК України).

Крім того, у випадках, передбачених законом, в якості об'єктів довірчого управління можуть виступати гроші (п. 2 ст. 1013 ЦК РФ). Так, кредитні організації можуть здійснювати довірче управління грошовими коштами на підставі п. 3 ч. 3 ст. 5 Закону про банки і банківську діяльність. Прямої заборони передавати в довірче управління безготівкові гроші в чинному законодавстві немає. Так його і не може бути, оскільки використання готівки в підприємницьких відносинах обмежується.

При цьому специфіка обігу вказаних об'єктів не знаходить належного закріплення в положеннях Цивільного кодексу РФ про довірче управління.

В даному випадку необхідно враховувати такі основні положення, що характеризують конструкцію довірчого управління майном.

У засновника довірчого управління є комплекс прав: у нього зберігається право власності на речі, передані в довірче управління, і виникають зобов'язальні права вимоги до довірчого керуючого (зокрема, що стосуються повернення речей і виплати доходів, отриманих від управління ними).

На думку автора, при передачі в довірче управління речей у довірчого керуючого виникає на них особливе речове право. Це відповідає як п. 2 ст. 1020 ЦК України, згідно з яким довірчий керуючий щодо майна, переданого в довірче управління, здійснює правомочності власника, але в межах, передбачених законом і договором довірчого управління майном, так і п. 1 ст. 216 ГК РФ, відповідно до якого перелік речових прав не є вичерпним.

При передачі в довірче управління майнових прав, в тому числі безготівкових грошей як зобов'язальних прав вимоги та виключних майнових прав, для засновника довірчого управління відбувається трансформація зазначених прав в зобов'язальні права за договором довірчого управління, а самі ці права переходять до довірчого керуючого.

Якщо мова йде про освіту майнових комплексів, які не є підприємствами, якраз таких, як ОФБУ, то в цьому випадку виникає самостійний об'єкт права власності. Відповідно у засновника довірчого управління незалежно від об'єкта довірчого управління додатково до зобов'язальних прав за договором довірчого управління виникає право на частку у спільній власності на цей майновий комплекс.

Порядок реалізації цього права підпорядковується спеціальним положенням про довірче управління. Правила гл. 16 "Спільна власність" ГК РФ застосовуються до нього тільки в частині, яка не врегульована спеціальними правилами.

Про наявність прав власності на майнові права, що об'єднуються в окремий об'єкт прав (майновий комплекс), дозволяє стверджувати буквальне тлумачення ст. 128 ГК РФ, згідно з якою об'єктом цивільних прав, в тому числі прав власності, можуть бути самі майнові права. Це, до речі, знімає проблему об'єднання в один майновий комплекс різних об'єктів, наприклад готівкових та безготівкових грошей, документарних і бездокументарних цінних паперів.

На такому підході будуються такі конструкції:

  • а) підприємства як майнового комплексу, яке визнається нерухомістю, але до складу якого входять і майнові права (ст. 132 ЦК України);
  • б) пайових інвестиційних фондів. Згідно з Федеральним законом "Про інвестиційні фонди" пайовий інвестиційний фонд - це відокремлений майновий комплекс, що складається з майна, переданого в довірче управління компанії засновниками довірчого управління з умовою об'єднання цього майна з майном інших засновників, і з майна, отриманого в процесі такого управління ( п. 1 ст. 10). Майно, що становить пайовий інвестиційний фонд, є спільним майном власників інвестиційних паїв і належить їм на праві спільної часткової власності (п. 2 ст. 11);
  • в) переданого в довірче управління іпотечного покриття, яке складається із забезпечених іпотекою прав вимоги, але належить власникам іпотечних сертифікатів участі на праві спільної часткової власності (ст. 3, ч. 2 ст. 17, ч. 2 ст. 18 Федерального закону "Про іпотечні цінні папери ").

Про права засновника довірчого управління

Положення абз. 2 п. 1 ст. 1012 ЦК РФ, згідно з яким передача майна в довірче управління не тягне переходу права власності на нього до довірчого керуючого, не слід поширювати на всі об'єкти, оскільки воно стосується тільки об'єктів права власності (речей, включаючи прирівняні до них бездокументарні цінні папери, а також майнових комплексів, які не є підприємствами).

Саме при об'єднанні речей, що належать різним засновникам довірчого управління, і при утворенні майнових комплексів неминуче виникає режим спільної часткової власності як на майно, що перебуває у власності двох або декількох осіб. Причому даний режим виникає в силу вказівки в законі, а не з договорів (п. 1, 3 і 4 ст. 244 ЦК України).

Питання, що стосуються інших прав засновника довірчого управління, вирішуються на підставі загальних положень цивільного законодавства.

Основними тут є такі моменти:

  • 1) при передачі в довірче управління речей засновник довірчого управління має комплексом прав: у нього зберігається право власності на речі, передані в довірче управління, і виникають зобов'язальні права вимоги до довірчого керуючого (зокрема, що стосуються повернення речей і виплати доходів, отриманих від управління ними);
  • 2) при передачі в довірче управління не пов'язаних з володінням речами майнових прав, в тому числі безготівкових грошей як зобов'язальних прав вимоги та виключних майнових прав, для засновника довірчого управління відбувається трансформація зазначених прав в зобов'язальні права за договором довірчого управління, а самі ці права тимчасово переходять до довірчого керуючого. При припинення довірчого управління відбувається зворотна трансформація;
  • 3) при об'єднанні довірчим керуючим майна засновника довірчого управління з майном інших осіб в єдиний майновий комплекс у засновника довірчого управління, незалежно від об'єкта довірчого управління, додатково до зобов'язальних прав за договором довірчого управління виникає право на частку у спільній власності на цей майновий комплекс.

Підтвердження прав засновника довірчого управління при створенні майнових комплексів

Кредитна організація як довірчий керуючий має видати засновнику довірчого управління на суму внесеного майна сертифікат пайової участі, який є документом, що свідчить про факт передачі майна в довірче управління і про розмір частки засновника у складі загального фонду банківського управління.

Приєднання до договору довірчого управління пайовим інвестиційним фондом здійснюється шляхом придбання інвестиційних паїв, які видаються керуючою компанією, що здійснює довірче управління цим пайовим інвестиційним фондом (п. 1 ст. 11 Федерального закону від 29.11.2001 № 156-ФЗ "Про інвестиційні фонди").

Приєднання до договору довірчого управління іпотечним покриттям здійснюється шляхом придбання іпотечних сертифікатів участі, виданих керуючим іпотечним покриттям (п. 1 ст. 18 Федерального закону "Про іпотечні цінні папери").

Однак правова природа у цих документів різна.

Сертифікат пайової участі не є майном, тобто цінним папером або борговими документом, і не може бути предметом договорів купівлі-продажу та інших угод. Таким чином, цей інформаційний документ таким самим правовим природи, як виписка з банківського рахунку, виписка з реєстру власників цінних паперів і т.д.

Такий підхід пов'язаний з тим, що Банк Росії при здійсненні підзаконного правового регулювання не уповноважений законом на створення нових видів цінних паперів.

Інвестиційний пай і іпотечний сертифікат участі є неемісійними іменними цінними паперами без номінальної вартості. Засвідчуються ними права фіксуються в бездокументарній формі (п. 2,3 ст. 14 Закону про інвестиційні фонди, ст. 2, п. 2,3 ст. 20 Закону про іпотечні цінні папери).

Дані цінні папери вільно обертаються на ринку цінних паперів (п. 5 ст. 14 Закону про інвестиційні фонди, п. 5 ст. 20 Закону про іпотечні цінні папери).

Про речові права довірчого керуючого

Діючі федеральні закони однозначно вказують на виникнення у довірчого керуючого в більшості випадків речових прав на майно, отримане в довірче управління.

По-перше, речові права виникають в будь-якому випадку, якщо річ передається особі в фактичне володіння і користування без переходу права власності. Як приклади можна привести положення ГК РФ, що встановлюють:

  • а) можливість використання речове-правових способів захисту своїх прав особою, хоча і не є власником, але володіє майном на підставі, передбаченій договором (ст. 305 ЦК України);
  • б) можливість використання даних способів захисту заставоутримувачем при передачі йому предмета застави (ст. 347 ЦК України);
  • в) виникнення правомочностей володіння і користування (правомочності, що входять до складу речового права) у орендаря (ст. 606 ЦК України) і т.д.

По-друге, прав довірчого керуючого притаманні всі три загальних ознаки речових прав:

1) речові права можуть належати тільки особам, які не є власниками цього майна (п. 2 ст. 216 ЦК України).

Згідно п. 4 ст. 209 і п. 1 ст. 1012 ЦК РФ передача майна в довірче управління не тягне переходу права власності на нього до довірчого керуючого;

2) для них характерно право слідування, суть якого полягає в тому, що перехід права власності на майно до іншої особи не є підставою для припинення інших речових прав на це майно (п. 3 ст. 216 ЦК України).

Відчуження засновником майна, переданого в довірче управління, не є підставою для припинення довірчого управління (п. 1 ст. Тисячі двадцять чотири ГК РФ);

3) як носять абсолютний характер вони захищаються від їх порушення будь-якою особою речове-правовими способами захисту (ст. 301-305 ЦК України).

У Цивільному кодексі України з посиланням на дані статті прямо зазначено, що для захисту прав на майно, що перебуває в довірчому управлінні, довірчий керуючий має право вимагати будь-якого усунення порушення його прав (п. 3 ст. 1020 ЦК України).

По-третє, передача нерухомого майна в довірче управління підлягає державній реєстрації в тому ж порядку, що і перехід права власності на це майно (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ЦК України).

При цьому відповідно до Федерального закону від 21 липня 1997 № 122-ФЗ "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" державної реєстрації підлягають не тільки права власності, а й інші речові права на нерухоме майно, а також обмеження (обтяження) цих прав (п. 1 ст. 4).

При цьому якщо довірчому керуючому надається право розпорядження нерухомим майном (ще одне правомочність, що входить до складу речового права), то це право має бути зареєстровано (ст. 30). З точки зору прав власності засновника довірчого управління, передача нерухомого майна в довірче управління є обтяженням (ст. 1, п. 6 ст. 12).

Керуючі компанії закритих пайових інвестиційних фондів, до складу яких може бути передано і нерухоме майно (п. 2 ст. 15 Федерального закону "Про інвестиційні фонди"), здійснюють реєстрацію прав спільної часткової власності на це майно власників інвестиційних паїв в порядку, передбаченому п. 4 ст. 24 Закону про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним.

Підхід про наявність у довірчого керуючого речових прав відповідає як п. 2 ст. 1020 ЦК України, згідно з яким довірчий керуючий щодо майна, переданого в довірче управління, здійснює правомочності власника, але в межах, передбачених законом і договором довірчого управління майном, так і п. 1 ст. 216 ГК РФ, відповідно до якого перелік речових прав не є вичерпним.

Він також знімає питання, пов'язане з передачею в довірче управління речей, визначених родовими ознаками, які є споживаними. Довірчий керуючий розпоряджається даними речами так само як і носії права господарського відання, а споживаються вони третіми особами, з якими він вступає в договірні відносини. У засновника довірчого управління право власності на них зберігається.

Єдиним винятком є ​​передача в довірче управління об'єктів, які не є речами, за індивідуальним договором довірчого управління, коли відбувається, як було зазначено вище, трансформація одних майнових прав в інші.

Виділ майна з майна, переданого в довірче управління і перебуває у спільній частковій власності

Розділ майна, що становить пайовий інвестиційний фонд, і виділ з нього частки в натурі, крім встановлених законом випадків, не допускаються (абз. 2 п. 2 ст. 11 Закону про інвестиційні фонди). Те ж саме (за винятком застереження) встановлено щодо майна, що становить іпотечне покриття (абз. 1 п. 2 ст. 18 Закону про іпотечні цінні папери).

Звернення стягнення на частку в такому майні повинно проводитися шляхом звернення стягнення на засвідчують відповідні права цінні папери, т. Е. На інвестиційні паї і іпотечні сертифікати участі (п. 3 ст. 15 Закону про інвестиційні фонди, п. 3 ст. 22 Закону про іпотечні цінні папери).

Для видів довірчого управління, що підкоряються з цього питання до положень ЦК РФ, діють правила, що виділ майна проводиться через відмову засновника управління від договору за умови виплати довірчому керуючому обумовленого договором винагороди. При цьому довірчий керуючий повинен бути повідомлений про це за три місяці, якщо договором не передбачений інший строк повідомлення. Майно, що перебуває в довірчому управлінні, в цьому випадку передається засновнику управління, якщо інше не встановлено договором (ст. 1024 ЦК України).

Звернення стягнення за боргами засновника управління на майно, передане їм в довірче управління, як уже зазначалося, не допускається, за винятком неспроможності (банкрутства) цієї особи. При банкрутство засновника управління довірче управління цим майном припиняється і воно включається до складу ліквідаційної маси (п. 2 ст. 1018 ЦК).

Дані правила також є спеціальними, але вже по відношенню до загальних правил про розподіл майна, що перебуває у спільній частковій власності, і виділ з нього частки, закріпленим в ст. 252 і 255 ГК РФ.

Як іншого, договір довірчого управління може передбачати, що засновнику управління повертаються кошти, виручені від реалізації майна, що перебуває в довірчому управлінні, або грошові кошти, що належать довірчому керуючому, з подальшим відшкодуванням виплачених сум за рахунок керованого майна.

Передача прав за договором довірчого управління

Передача прав засновника довірчого управління іншим особам за договором довірчого управління пайовим інвестиційним фондом або іпотечним покриттям здійснюється шляхом відчуження відповідно інвестиційних паїв і іпотечних сертифікатів участі як цінних паперів.

При цьому слід враховувати, що, приєднуючись до договору довірчого управління пайовим інвестиційним фондом, фізична або юридична особа тим самим відмовляються від здійснення переважного права придбання частки в праві власності на майно, що становить пайовий інвестиційний фонд, а відповідне право припиняється (абз. 3 п. 2 ст. 11 Закону про інвестиційні фонди). Такі ж правила встановлені щодо спільної часткової власності на майно, що становить іпотечне покриття (абз. 2 п. 2 ст. 18 Закону про іпотечні цінні папери).

Відносно видів довірчого управління, за якими відсутні спеціальні положення, що регулюють це питання, необхідно керуватися загальними положеннями ЦК РФ.

При цьому договір про передачу прав за договором довірчого управління майном в більшості випадків буде носити змішаний характер.

У чистому вигляді договором на поступку прав вимоги він буде при передачі прав за індивідуальним договором довірчого управління, за яким в управління передавалися тільки майнові права.

В інших випадках, тобто при об'єднанні майна, переданого в довірче управління, в майновий комплекс або при використанні в якості об'єктів довірчого управління речей передається комплекс речових та зобов'язальних прав. Відповідно в цьому випадку договір про передачу прав за договором довірчого управління майном буде одночасно бути підставою для переходу права власності.

Також слід враховувати, що стосовно відступлення прав вимоги немає підстав говорити про те, що між засновником довірчого управління і довірчим керуючим або між вигодонабувачем і довірчим керуючим складаються особисто - довірчі відносини і відповідно для такого відступлення на підставі п. 2 ст. 388 ГК РФ не потрібна згода довірчого керуючого як боржника. Це пов'язано з тим, що до вираження наміру скористатися своїми правами за договором довірчого управління вигодонабувач взагалі не є стороною у правовідносинах, а отримує свій статус лише в силу вказівки установника управління. Відповідно раз у довірчого керуючого можуть виникнути обов'язки виробляти виконання будь-якій особі, зазначеному тим, з ким він укладав договір (засновником довірчого управління), то і особистість самого засновника не може мати для нього істотного значення.

Що стосується передачі частки у спільній власності на майновий комплекс, то при відсутності спеціальних правил вона повинна здійснюватися за правилами ст. 246 ГК РФ.

Однак основна проблема тут полягає в тому, що ці правила в деяких випадках практично не реалізовуються. У свою чергу, це зумовлює необхідність спеціального врегулювання даного питання стосовно до всіх видів довірчого управління.

Так, при безкоштовне відчуження прав за договором довірчого управління, пов'язаного з об'єднанням майна засновника довірчого управління з майном інших осіб в єдиний майновий комплекс (зокрема, при створенні спільних фондів банківського управління), неможливо дотримати правила про переважне право купівлі інших власників.

Разом з тим слід враховувати, що недотримання цього правила не тягне нікчемність або оспорімость такої угоди. Відповідно до п. 3 ст. 250 ГК РФ при продажу частки з порушенням переважного права купівлі будь-який інший учасник часткової власності має право протягом трьох місяців вимагати в судовому порядку переведення на нього прав і обов'язків покупця, що також практично не реалізовується. Про факт продажу частки інші учасники не можуть дізнатися, оскільки сповістити їх зобов'язаний продавець частки, який, в свою чергу, їх не знає, а, найголовніше, для них цей факт юридично байдужий (він ніяк їх інтереси не зачіпає).

Крім того, слід враховувати, що, оскільки у відносинах довірчого управління немає спеціальних правил виникнення прав вигодонабувача, вони виникають за загальним правилом, закріпленому в ст. 430 ГК РФ для договорів на користь третьої особи, з моменту висловлення їм наміри скористатися своїми правами за договором довірчого управління. На думку автора, в якості такого виразу може розглядатися вже саме здійснення передачі прав за договором довірчого управління майном.

  • [1] Пункт 5 Положення про особливості та обмеження суміщення брокерської, дилерської діяльності та діяльності з довірчого управління цінними паперами з операціями з централізованого клірингу, депозитарного та розрахункового обслуговування, затв. постановою Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 20.01.1998 № 3 та Положенням ЦБ РФ від 22.01.1998 № 16-П.
 
< Попер   ЗМІСТ   Наст >